3. Возмещение убытков и выплата компенсации (компенсационные способы защиты)

Далеко не во всех случаях признание исключительных прав и прекращение их нарушения конкретным лицом (нарушителем) можно рассматривать как эффективную защиту правообладателя. В большинстве случаев правообладатель желает не только подтвердить свои права и пресечь их нарушение, но и удовлетворить свои имущественные интересы, возникающие при выявлении таких нарушений.

Действующее законодательство предоставляет субъекту защиты два варианта компенсационных способов защиты, предусматривая, во-первых, возмещение убытков и, во-вторых, выплату компенсации. Так, в соответствии с п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве основным способом, доступным правообладателю, признается возмещение убытков, однако правообладатель вправе использовать и такой способ защиты, как выплата компенсации (определяемой либо в размере от 10 тысяч руб. до 5 млн. руб., либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав, двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав и т.п.). Согласно п. 4 ст. 46 Закона о товарных знаках правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты денежной компенсации, определяемой судом в размере от 1 тыс. до 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, установленных законом. Вместе с тем ст. 14 Патентного закона, ст. 18 Закона о правовой охране программ для ЭВМ и БД и ст. 11 Закона о правовой охране топологий интегральных микросхем предусматривают только возмещение причиненных убытков.

К убыткам в силу п. 2 ст. 15 ГК РФ относятся:

- реальный ущерб, под которым понимаются: расходы лица, право которого нарушено, уже произведенные или необходимые для восстановления его права; утрата или повреждение его имущества;

- упущенная выгода, под которой понимаются неполученные доходы, которые лицо, чье право нарушено, получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (при этом упущенная выгода должна быть возмещена в размере не меньшем, чем доходы нарушителя, полученные вследствие этого нарушения).

Как показывает практика, определить и оценить реальный ущерб, причиненный незаконным использованием объекта исключительных прав, довольно затруднительно. Вследствие этого гораздо чаще убытки взыскиваются в виде упущенной выгоды, которая, по всей вероятности, могла быть получена правообладателем, но поступила в доход нарушителя исключительных прав. В качестве упущенной выгоды, таким образом, рассматривается по меньшей мере весь доход, который незаконно получен нарушителем исключительных прав.

Убытки, по общему правилу, взыскиваются в денежной форме, однако в некоторых случаях законодательство допускает их взыскание и в иной (неденежной) форме. Такой случай, например, предусмотрен п. 2 ст. 46 Закона о товарных знаках, предусматривающем возможность передачи контрафактных товаров правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков.

Кроме того, как было сказано выше, в некоторых случаях законодательство пошло по пути предоставления правообладателю возможности выбора способа защиты - возмещения убытков или выплаты компенсации. Таким образом, субъект защиты вправе по своему усмотрению избрать такой способ защиты как выплата компенсации - способ, который, по оценкам экспертов, является самым распространенным. Его популярность объясняют тем обстоятельством, что субъект защиты в этом случае не должен обосновывать, исчислять и доказывать свои убытки или рассчитывать доходы нарушителя; для заявления требования о компенсации достаточно самого факта нарушения исключительных прав.

Любой из названных в настоящем параграфе способов защиты исключительных прав может быть реализован как посредством предъявления искового требования, так и во внесудебном порядке - путем предъявления претензии (см. об этом п. 2 § 3 гл. II настоящей работы), заключения мировой сделки (см. об этом п. 7 § 3 гл. II настоящей работы).