(б) Выборы управляющих

В соответствии со статьей 8.02 Примерного закона, директор корпорации не обязательно должен быть акционером. Для сравнения, п. 110 российского Положения об акционерных обществах предусматривает, что «директором может быть только акционер или представитель акционера, имеющего оговоренное в уставе число акций».

«генеральный (исполнительный) директор (президент) общества» также назначается из числа директоров (п. 124). Поэтому при данной системе может получиться, что управлять корпорацией будут хотя и акционеры, но люди, не умеющие руководить бизнесом.

Американское право предлагает другие стимулы для управляющих, одним из которых являются опционы. Опцион дает возможность получить акции в будущем по цене, предусмотренной опционом, причем в момент выдачи опциона эта цена выше, чем рыночная стоимость акций. Опционы вызывают заинтересованность управляющих в увеличении прибыльности корпорации, ибо это вызовет повышение цены акции. В итоге когда цена акций будет высокой, они смогут приобрести акции по цене ниже рыночной. Опционом может воспользоваться только бенефициар опциона в течение своей жизни.

Российское Положение об акционерных обществах предусматривает возможность предоставления опциона работникам общества, но дает следующее определение опциона: «возможность купить определенное число акций на льготных условиях» (п. 83). Такое определение является скорее определением продажи акций со скидкой и не отражает сути опциона как средства повышения заинтересованности работников в результатах деятельности общества.

Проект закона об акционерных обществах не содержит подобных ограничений на то, кто может быть директором общества, а также предусматривает опционы и правильно отражает их суть.

В США обычно директора избираются на один год и могут быть переизбраны. Многие законы (например, в штатах Делавэр, Нью-Йорк) предусматривают возможность обеспечения преемственности в совете директоров по принципу выборов в Сенат США131. Например, в совете из девяти директоров каждый год может обновляться треть.

Директора могут быть отстранены от должности общим собранием по определенным основаниям (обман, совершение преступления, злоупотребление служебным положением, ведущее к потере доверия и т.п.) или, если закон позволяет, то без всяких оснований. Так, Примерный закон (ст. 8.08) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр (п. 141 (к)) предусматривают возможность смещения директора без всяких оснований. Общий закон о корпорациях штата Калифорния (п. 303, 304) разрешает отстранение директора от должности без оснований, но предусматривает некоторые ограничения, а Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (п. 706) разрешает смещение директора без оснований только в случае, если это специально предусмотрено уставом корпорации.

Предоставление акционерным обществам определенной свободы в выборе срока пребывания в должности директоров и возможности смещения их с должности вообще характерно для мировой практики132. Поэтому кажутся особенно странными императивные нормы пунктов 111 и 113 российского Положения об акционерных обществах, предусматривающие, что директора избираются на два года и не могут быть освобождены от должности до истечения срока их полномочий.

130 См.: Акционерное общество и товарищество м ограниченной ответственностью, сборник зарубежного законодательства / Под ред. В.А. Туманова, с. XIII.

58

131 5ес1юп 8.06 оГКМВСА; ЗесИоп 141(е1) оГОе1а\уаге Оепега! Согрогапоп Ьаш; 5ес1юп 704 оГЫеш Уогк Виатезз СогрогаИоп Ьаш.

См., например, Закон Франции о торговых товариществах, ст. 90.

59

ния директоров от должности, даже совершение преступления или длительную болезнь, и не указывает, что запрещение снятия с должности действует за исключением случаев, предусмотренных в законе. Закон об акционерных обществах правильно предусматривает право общего собрания акционеров досрочно прекратить полномочия членов совета директоров и исполнительного органа общества.

В вопросе выборов управляющих ключевое место занимает система голосования. Голосование по принципу «одна акция - один голос», установленное в российском Положении об акционерных обществах, имеет существенный недостаток. Как отмечают американские ученые, «при системе голосования по принципу «одна акция - один голос» лицо, имеющее большинство голосующих акций, при посредстве этой системы имеет возможность избрать полный состав совета директоров, и даже значительное меньшинство останется без представителей в совете директоров»133. Таким образом, в случае, если в обществе несколько акционеров, у одного из которых 51 % акций, то этот акционер сможет избрать всех директоров, а остальные акционеры, имеющие в совокупности 49 % акций, не смогут избрать ни одного директора.

Американское право предлагает альтернативную систему кумулятивного голосования, которое защищает права акционеров, остающихся в меньшинстве. Кумулятивное голосование впервые появилось в Конституции штата Иллинойс в 1870 году. В соответствии в этой системой акционер может собрать общее число голосов, которое он имеет при выборе директоров, и голосовать ими в любых комбинациях. При этой системе акционеры меньшинства могут избрать своих представителей в совет директоров. В приведенном выше примере при кумулятивной системе голосования акционеры меньшинства смогут избрать двух представителей в совет директоров.

Кумулятивная система голосования стала общепризнанным принципом американского корпоративного права. Пять штатов США считают этот принцип настолько важным принципом корпоративной демократии, что даже включили его в свои конституции. В девяти штатах кумулятивное голосование обязательно, а в большинстве остальных штатов оно применяется по выбору: закон либо устанавливает кумулятивное голосование, если иное не оговорено в уставе, либо предусматривает возможность кумулятивного голосования только при соответствующей записи в уставе134.

Представляется, что положения, предусматривающие систему кумулятивного голосования, введенные в связи с приватизацией государственных и муниципальных предприятий, должны быть распространены на все хозяйственные общества. Закон об акционерных обществах предусматривает обязательное кумулятивное голосование для обществ с числом акционеров больше тысячи. На данном этапе в России, когда права акционеров нарушаются очень часто, следовало бы в дополнение к этому положению установить общее правило о кумулятивном голосовании во всех хозяйственных обществах, если в уставе не предусмотрено иное.