§ 5. Создание корпораций (а) Изменение порядка учреждения

Порядок создания корпораций (инкорпорация) в^ США чрезвычайно упрощен. Законы некоторых штатов, в частности, Нью-Йорка, устанавливают, что учредителем корпорации может быть только физическое лицо84. Это не означает, однако, что юридическое лицо не может быть акционером, и даже единственным участником корпорации. Просто понятие учредителя - человека, подающего документы для регистрации корпорации, и участника корпорации редко совпадают. В качестве учредителя часто выступает юрист, и его функции обычно включают подписание устава, обеспечение регистрации корпорации и назначение первого состава совета директоров (если он не назван в уставе корпорации), который одобряет выпуск акций и продает их участникам.

Некоторые штаты устанавливают минимальное число учредителей, но в целом наблюдается тенденция к снятию таких ограничений. Так, ст. 2.01 новой редакции Примерного закона предусматривает, что учредителями корпорации могут быть одно или более лиц, причем понятие «лица» включает в себя не только физических лиц, но и корпорации, товарищества, государственные органы и т.п.

Примечательно, что и Гражданский кодекс Российской Федерации (ст.ст. 87, 98), и Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Со-

84

Уогк Визшезз Согрога1юп Ьа\у, 1961 (а« атепсЫ), Аг1. 401.

вета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. №601 (ст. 13), решают вопрос о количестве учредителей по американскому образцу, в то время как по Закону Франции о торговых товариществах число участников акционерного общества сголжно быть не меньше семи85, а по Закону ФРГ об акционерных обществах - не меньше пяти86.

Также следует отметить, что Гражданский кодекс запрещает акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью «иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица» (ст.ст. 88, 98). Очевидно, этим положением законодатель хотел предотвратить ставшие обычными в настоящее время злоупотребления, когда создаются пирамидные структуры, при помощи которых производятся различные махинации. Установленное правило, однако, представляется спорным (не говоря уже о том, что такая норма вряд ли предотвратит злоупотребления, ибо мошенникам не составит труда найти второго участника). Возможно, это правило пришло в российское право из Закона Франции о торговых товариществах, статья 36-1 которого в опубликованном переводе на русский язык гласит: «Товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое товарищество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного лица».

Во-первых, формулировка «общество, состоящее из одного лица» представляется юридически неточной, ибо хозяйственные общества не «состоят из лиц», а имеют участников. Вполне вероятно, что причиной неточности формулировки послужило механическое перенесение в Гражданский кодекс неудачно переведенной нормы вышеуказанного французского или иного закона.

Во-вторых, введение настоящего положения имело следствием запрещение создания многих вполне легитимных обществ. Тот факт, что подобное правило существует во Франции, еще не свидетельствует о его полезности и эффективности. Например, крупные западные компании часто оперируют через сеть функциональных дочерних компаний, и такие функциональные компании теперь лишены возможности создавать общества со стопроцентным участием в России. Создание филиалов, хотя и предусмотрено Законом «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4 июля 1991 года87, на практике нецелесообразно, а порой и невозможно из-за трудностей, вызванных широко распространенным непониманием чиновников сущности и легитимности филиалов иностранных юридических лиц. Если подобное положение в Гражданском кодексе сохранится, по крайней мере следовало бы внести в законодательство положение о том, что оно не распространяется на общества, учрежденные иностранными инвесторами.

В-третьих, если, например, крупное акционерное общество учредило функциональное дочернее общество, занимающееся выпуском определенной продукции, и это дочернее общество решило полностью приобрести другое общество, продукция которого необходима ему для производственного цикла, путем по-

85 См.: Закон Франции № 66-537 от 24 июня 1966 г. о торговых товариществах, ст. 73 // В кн.: Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью, сборник зарубежного законодательства / Под ред. В. А. Туманова. М.: Изд-во БЕК, 1995.

86 См.: Акционерный закон ФРГ от 6 сентября 1965 г., ст. 2., там же.

87 См.: Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР 1991 №29, ст. 1008.

34

35

купки всех его акций, оно не имеет такой возможности. Причем закон даже не предоставляет ему права купить с обязанностью провести слияние двух компаний, а просто содержит прямой запрет. Заметим, что вышеупомянутый Закон Франции о торговых товариществах дает товариществу срок для урегулирования такого положения (ст. 36-2).

Устав корпорации (АПюЬз оГ 1псогрога1юп), представляемый для регистрации Секретарю штата или другому должностному лицу, должен содержать, по Примерному закону, следующий Минимум сведений: 1) название корпорации, 2) количество акций, которое корпорация может выпустить, а если корпорация будет выпускать акции различных категорий, то их количество и объем предоставляемых ими прав, 3) первоначальный регистрируемый адрес конторы и имя первоначально регистрируемого по этому адресу представителя корпорации, 4) имена и адреса учредителей.

Законы разных штатов могут предъявлять дополнительные требования к уставу, во в основном все остальные положения вносятся в устав по желанию учредителей. Кроме устава, документом, регулирующим деятельность корпорации, является ее внутренний регламент, утверждаемый общим собранием, а иногда и Советом директоров. Каждый желающий может ознакомиться с уставом в учреждении, регистрирующем корпорации, и получить официальную справку, свидетельствующую о внесении корпорации в реестр.

20-30 лет назад во всех штатах корпорация считалась учрежденной с момента регистрации в государственном учреждении, а в штатах, в которых выдавалось свидетельство о регистрации устава - с момента выдачи свидетельства88. Теперь этот-Иорядок начал меняться. Примерный закон и законы штатов Делавэр, Нью-Йорк, Мичиган, Калифорния и других предусматривают, что корпорация возни-Кает вгомомент представления устава в соответствующее государственное учреждение89.

Большой научный интерес представляет анализ правовых последствий, возникающих в случае деятельности корпораций, не получивших в установленном законом порядке статус юридического лица. В американском праве традиционно выделялись корпорации йе .щге и <1е Гас1о, то есть не исключалась возможность деятельности фактически существующих, хотя и не прошедших процесс государственной регистрации корпораций.

Такие корпорации приравнивались судами к корпорациям с!е ]иге при соблюдении следующих условий: 1) существование в штате появления корпорации соответствующего закона, на основании которого данный вид корпорации может быть образован, 2) реальная, хотя и недостаточная попытка выполнения требований закона о порядке образования корпорации, 3) определенная практическая деятельность порочно образованной корпорации в качестве корпорации90. В последнее время, однако, правовая доктрина встала на ту точку зрения, что предельное упрощение процесса учреждения корпораций не оставляет оправданий для существования корпораций с!е ГасЮ. Поэтому новая редакция Примерного

88 См.: Мозолин В.П. Указ. соч., с. 169

89 Моуе}.Е. 1ЬИ, р. 135.

36

См.: Мозолин В.П. Указ.соч., с. 62.

закона о предпринимательских корпорациях лишает корпорации с!е Гас1о правовой защиты.

Российское законодательство о регистрации юридических лиц не является настолько усложненным, как установившаяся практика, которая следует чрезвычайно обременительной для учредителей процедуре. Время от времени предпринимаются попытки эту процедуру упростить путем принятия соответствующего законодательства, но на практике пока ничего не меняется. Например, Указ Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 года «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» № 148291 прямо запретил регистрирующим органам требовать от учредителей предоставления гарантийных писем и иных документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, и предусмотрел срок регистрации в три дня (п. 4, 5). Тем не менее как Московская, так и Государственная регистрационные палаты и гарантийные письма продолжают требовать, и трехдневный срок не соблюдают. Поэтому проблемы регистрации требуют разрешения не только в законодательном порядке, но и путем принятия мер к обеспечению исполнения законодательства.

Между тем, статья 34 закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» устанавливает: «Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается. Доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются через суд и направляются в местный бюджет».

Процедура создания юридических лиц требует упрощения. Однако, разрешение деятельности незарегистрированных хозяйственных обществ в России не только не представляется целесообразным, но и почти невозможно практически (зарегистрированные учредительные документы и свидетельства о регистрации, в отличие от практики США, требуются везде - для открытия счета в банке, оформления импорта грузов в таможне и т.п.). Введение правила о том, что юридическое лицо считается зарегистрированным в момент подачи документов в соответствующий регистрирующий орган, скорее всего, не приживется в России. Поэтому основное внимание властей должно быть сосредоточено скорее на изменении процедуры на практике, чем в законе, в частности, обеспечение соблюдения законов чиновниками, снабжение регистрационных палат, налоговых инспекций, статистических и иных органов единой базой данных, которая бы освободила учредителей от бесчисленных регистрации в этих органах. Некоторые меры можно принять и в законодательном порядке, например, отменить требование об оплате 50 % уставного капитала на момент регистрации либо установить четкие правила о том, как оформляется такое внесение до образования юридического лица (подробнее см. § 1 Главы III настоящей работы).