5.7. Как исключить правовые абстракции?

Современная фаза ФАП отличается двойственным отношением к праву. С одной стороны, нельзя отрицать успехи женского движения в борьбе за свои права: устранение дискриминации женщин в труде и политике, введение формального равенства полов, охват семейной жизни уголовной и гражданской юрисдикцией. С другой стороны, на деле по-прежнему существует неравенство полов в сферах труда, экономического благосостоянии и политической власти. Право не ликвидировало насилие в семье и дискриминацию на работе. Это порождает неверие в силу права вообще и по отношению к женщинам в особенности: « Неравенство полов перманентно. Проблема состоит в следующем: почему право отличается крайней косностью по отношению к вызову феминистской мысли и практики?»22. М. Фуко описал глубинную связь авторитарных источников знания с властью. На основе его исследований в феминизме введено понятие юридического злорадства. Оно отражает срастание права с мужской культурой. Эта культу- pa использует право для такого определения социальных категорий и норм поведения, которое исключает правовое состояние и легитимность женщин. Данное понимание права выражается в установленных юридических процедурах. Они исключают определенные вопросы (например, проституцию) из сферы права. Тем самым культивируется представление о нейтральности права в отношении мужской эксплуатации женщин. При разборе дел о насилии в материал доказательства включается только сексуальная история жертвы, а не обвиняемого. В результате обвинительные процедуры направлены против женщин. Формулировка правовых аргументов в категориях анализа конкретных случаев ведет к тому, что для защиты интересов женщин как объектов правового разбирательства используется практика прецедентов. В ней выражены предрассудки мужского пола в отношении женского. Тем самым юрист-практик стоит перед выбором: быть юристом или сторонником феминизма.

Юридическое злорадство вызвало негативное отношение женщин к праву и поиск других способов проведения социальных реформ. В этом контексте выдвинуты требования: радикальной децентрации права для устранения эпистемологических причин мужского господства; нового определения границ публичной и приватной сфер д/Ая обеспечения безопасности женщин в сексуальных и экономических отношениях; замены мужской точки зрения на правовые вопросы ( например, определение труда, требующего компенсации) женской или нейтральной в отношении полов. Сформулирована и более радикальная идея: все перечисленные цели иллюзорны из-за мужской природы права. Мужчины присвоили право и сделали из него идеологическое оружие собственного господства. Сама идея права выражает мужской менталитет. Восприятие ситуаций в категориях прав и правил ( а не взаимосвязей и адаптации) женщины-матери и мужчины-воина есть мужской феномен 23. ФАП развивает антииндивидуалистический подход к человеческим взаимодействиям. Фуллеровское определение права как стремления подчинить поведение человека власти правил есть типично мужской способ мысли. Это определение базируется на дифференциации, дихотомиях и стремлении дать простой ответ («да» или «нет») на сложные вопросы: «Право - это парадигма мужественности. Представление о мужественности как объективности, рациональности и публичности есть доминирующий образ права» 24.

Для обоснования такого вывода ФАП систематизирует исторические аргументы. На основе права договора капитализм исключил женщин из публичной жизни. Оно изначально выражало приоритет мужчин на торгово- промышленную деятельность и реализацию интересов. Современное общество должно подорвать приоритет мужчин на право. ФАП предлагает метод решения этой задачи - исключение правовых абстракций и концентрация на эмпирических подобиях поведения различных лиц, групп и классов. Правовые абстракции не отражают социальную реальность и не устраняют конкретные виды социального неравенства.

Например, право запрещает дискриминацию женщин, у которых есть дети дошкольного возраста. Одновременно считается нормой набор профессий, исключающий заботу о детях. Тем самым право закрепляет фактическое неравенство, возлагая на женщин заботу о детях: «Подобные вопросы должны решаться при помощи совершенно иной процедуры оперирования абстракциями. Они должны применяться для обнаружения глубоко скрытых моральных аспектов правовых дискуссий. В приведенном примере норма должна быть направлена на устранение дискриминации. За абстрактными отношениями сходства и различия законодатели и судьи должны разглядеть социальную ситуацию и потребовать для женщин компенсации, вытекающей из несправедливого разделения обязанностей по уходу за детьми» 25.

Безусловно, предлагаемый метод не соответствует модели правового позитивизма.

Итак, различие КАП и ФАП сводится к двум пунктам: КАП критикует право за индивидуализм, абстрактность и концентрацию на правах человека; ФАП синтезирует социалистическую и коммунитаристскую критику капитализма и его правовой системы, демаскирует роль права в пропаганде либерального индивидуализма и создает альтернативу господствующей парадигме права.

Для этого К. Мак-Киннон разработала феминистскую теорию права и государства. Она отвергает квалификацию женщин как особой биологической разновидности человека. Эмпирические данные доказывают: большинство женщин выражает мужские представления о женщинах. Эти представления надо отбросить, в том числе язык женского альтруизма. Несмотря на привлекательность, альтруизм - язык подчинения. И потому игнорируется силами мужского господства.

Мак-Киннон разрабатывает социальную теорию, кото-раягобъясняет угнетение женщин мужчинами и соперничает с социалистическими теориями классового угнетения. Она считает причиной неравенства полов мужскую сексуальность и утверждает: власть обусловлена половыми различиями. Властные отношения содержат сексуальный элемент господства и насилия. Эти качества характеризуют мужскую сексуальность. Если отношения мужчин и женщин включают насилие, то они являются политическими: «Методы и цели государства есть мужское изобретение. Либеральное государство авторитарно и насильственно защищает социальный порядок в интересах мужского пола. Для этого оно использует определенные нормы легитимности, политические формы, типы отношения к обществу и действия» 26.

Мак-Киннон создала также правовую теорию угнетения женщин мужчинами. Эмпирический базис этой теории - кровосмесительство, аборты, принудительное сожительство, мужское насилие и порнография. Особенно показателен анализ насилия. На первый взгляд, уголовное право защищает женщин. А фактически легитимизирует мужское насилие внутри и вне сферы сексуальных отношений. Законы и процедуры таковы, что дела и приговоры за насилие несопоставимы с фактами насилия. Сам факт юридической квалификации определенных сексуальных отношений как недобровольных означает, что нормальное половое сношение не представляет проблемы. На деле согласие на половой акт происходит в обществе, основанном на неравенстве. Поэтому за всяким согласием скрывается опосредованная форма недобровольного под- чинения. Значит, в нормальных ситуациях нормальные мужчины являются насильниками.

Теорию Мак-Киннон трудно классифицировать. В ней причудливо смешаны противоположные установки: критика концепции тендерных стереотипов соседствует с высказываниями в пользу альтруизма; тезис о необходимости подрыва иерархических конструкций либерального права и иерархии как социального отношения сопровождается критикой положения о неопределенности юридических понятий: « Право является вполне определенным, если учесть лежащие в его основе сексуально-политические силы» 27; различие полов считается социальным конструктом, но сексуальность трактуется как главный фактор господства и источник социального неравенства полов; критика права не мешает признавать его средством смягчения угнетения и т. д. Мак-Киннон призывает ликвидировать порнографию, ибо она стимулирует мужское насилие и господство. Считает чисто мужским убеждение в существовании универсальной истины, которую отражает и воплощает право. И надеется, что женщины осознают собственное положение и создадут свою методологию социального познания. В ней будет преодолена мужская методология незаинтересованного наблюдения.

В трудах Мак-Киннон суммированы проблемы, интересующие постмодернистов-реформаторов, которые стремятся преодолеть реально существующее социальное зло. Она отвергает опыт женщин, получающих удовольствие от подчинения в сексе. Такой опыт выражает мужской голос в женском теле. Женщины должны возвыситься до аутентичного женского мировоззрения. Оно превосходит мужское мировоззрение, основанное на насилии и господстве.

Хотя исследовательская стратегия Мак-Киннон сконцентрирована на праве, оно имеет определенное значение для АПН и АПФ. Ее методология базируется на приобретенном юридическом опыте. Она доказала, что мужчины-эпистемологи не вправе отрицать всеобщность женского опыта. Женщина есть предмет мужской сексуальности. И потому больше половины человечества живет в условиях постоянного насилия. Требуется анализ правовых последствий такого состояния и выработка методов описания женского опыта.