§ 2. Исторические корни и современная структура американского законодательства о корпорациях

В США, как и во многих других странах, существует много законов, которые регулируют деятельность предпринимательских корпораций. А.Ф. Конард проводит различие между «законодательством о корпорациях» и «корпоративными кодами», считая первую более широкой категорией, и выделяет следующие сферы законодательства о корпорациях: «1) корпоративные коды, 2) общее прецедентное право о корпорациях, 3) законы о ценных бумагах, 4) законы о продаже и передаче ценных бумаг, 5) антимонопольное законодательство, 6) налоговое законодательство, 7) правила фондового рынка, 8) правила ведения бухгалтерского учета

33 КеаИп^е К.К., Штет Ь.Е., НатШ 8.Р., ОгтеИе М.Ь., СоптщЫоп 8. ТЬе ШЬПНу Сотрапу: А 5шйу оГ1Ье Етегетё ЕпШу // Визтезз Ьа\ууег, 1992, № 47, р. 378-379.

34 Ьеутоге 5. Раг4пег$Ыр8, УтЛес! 1лаЬШ1у Сотрашеа, апс! Тахез: А Соттеп! оп 1Ье

оГ Ог{>аш2а1юпа! Рогтз // \Уа8Ып§1оп 11шуега1у Ьаи» (2иаг1ег1у, 1992, Уо1. 70, № 2,

р. 489. 5 СопагйЛ.Р. Согрога1юп5 т Ргояресйуе, 1976, р. 3.

18

35

Законы о корпорациях (то, что А.Ф. Конард называет «корпоративные коды») были приняты практически во всех штатах США. Они представляют собой наиболее полное собрание положений по корпоративному законодательству. Эти положения были развиты правовой доктриной американских судов. В отношении открытых корпораций превалирует в основном не прецедентное право, а правила, установленные в законе.

Некоторые американские юристы, тем не менее, предлагают регулировать деятельность корпораций больше на уровне судов при помощи прецедентного права, чем на уровне закона. Например, Р. Гарретт пишет: «Наиболее легкий путь разрешения наиболее сложных проблем для авторов законов о корпорациях - это установить широкие и нечеткие стандарты и затем включить правовые механизмы, если нужны такие дополнительные механизмы, чтобы дать возможность подачи производных, коллективных исков для того, чтобы самые важные вопросы могли решаться судьями»36. Другие подчеркивают необходимость именно законодательного регулирования3'. В целом же в США наблюдается тенденция к усилению роли статутного права по сравнению с общим38, и эта тенденция характерна и для акционерного права. Не углубляясь в дискуссию о преимуществах и недостатках регулирования деятельности корпораций на уровне закона и на уровне общего права, следует отметить, что такого выбора в России не существует, так как судам не разрешено творить право. В системе гражданского права регулирование должно быть на уровне закона. Таким образом, законодательство о корпорациях в России должно быть развитым и самодостаточным.

Образование и деятельность предпринимательских корпораций регулируется в США в основном на уровне штатов. Более того, американское акционерное право развивалось в результате конкуренции между штатами. Ранние законы о корпорациях содержали много императивных положений. Многие из таких положений со временем были исключены из законов. О'Келли Томпсон пишет, что причиной быстрого исчезновения императивных положений в двадцатом веке была «открытая конкуренция между несколькими штатами с целью «украсть бизнес по регистрации компаний друг у друга»39. Это соревнование между штатами получило название «соревнование в нестрогости» (гасе т 1ахЛу).

36 СаггеЧ К. ТЬе ЫтИЫ Ко1е оГ СогрогаНоп 51аШ1е8, ш Соттеп4апез оп Согрога1е 51гис1иге апд Соуегпапсе, 1979, р. 102.

37 Нотапо К. §1а1е СотреШюп Гог Оозе Согрога1юп СЬаг1ег5: А СоттегНагу // \Уа8Ып§1оп Ш1Уег8Иу Ьаш <3иаг1ег1у, 1992, Уо1. 70, № 2, р. 410.

См.: Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. М: Изд-во МГУ, 1992. С. 29. 39 ТНотраоп О'КеНеу. СогрогаИощ юлА СМЬег Визтевз АззоааИопз. 1992, р. 154

2*

19

Штат Делавэр стал признанным лидером в этом соревновании, обойдя штат Нью Джерси в начале этого века. Законодательство штата Делавэр традиционно являлось наиболее либеральным по отношению к корпорациям и устанавливало минимальный контроль за их деятельностью со стороны государства. Судебная практика в этом штате также благоприятствовала созданию корпораций, поэтому половина из наиболее крупных корпораций в США и примерно сорок процентов корпораций, зарегистрированных на фондовых биржах в США, были

учреждены в штате Делавэр40. К настоящему времени многие штаты вслед за Делавэром изменили свое законодательство о корпорациях в сторону либерализации. Большое влияние на американское корпоративное право оказывают также законы штатов Нью-Йорк и Калифорния, так как в этих штатах в наибольшем объеме осуществляется коммерческая деятельность и соответственно возникают наиболее сложные вопросы, которые решаются в законодательном порядке.

Некоторые ученые обвиняют Делавэр в использовании неправомерных методов конкуренции. Составители Примерного закона о предпринимательских корпорациях 1943 года писали, что «законодательство Делавэра делает ставку на бизнес учредителей корпорации. Оно предпринимает очень мало или практически никаких усилий, чтобы защищать права инвесторов»41. Некоторые ученые предлагают регулирование законодательства о корпорациях на федеральном уровне с тем, чтобы сохранить необходимые императивные положения.

Другие ученые, напротив, считают это прогрессивным явлением и выступают в защиту диспозитивных норм и за отмену императивных норм в области регулирования деятельности корпораций. Так, Дж.Р. Мейси считает: «Все известные свидетельства доказывают, что императивные нормы не обеспечивают значительных выгод акционерам и что их издержки значительно превосходят любые видимые выгоды, связанные с такими правилами... представляется, что явным преимуществом диспозитивных норм по сравнению с императивными является то, что они позволяют корпорациям изменять свои правила управления с тем, чтобы приспосабливать их к изменяющимся условиям и новым идеям... Такая гибкость особенно важна в странах континентального права, где изменения в правовой системе происходят менее часто, чем в странах общего права, где изменения в праве происходят с каждым судебным решением»43. С этой точкой зрения можно в целом согласиться, признав в некоторых случаях необходимость сохранения императивных норм.

В основе законодательства о предпринимательских корпорациях большинства штатов лежит Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 года (Моёе1 Визтезз СогрогаИоп Ас1), принятый Американской ассоциацией юристов. Новая редакция Примерного закона (Кеу^зес! Мойе1 Визтезз СогрогаИопз Ас1 - КМВСА) была одобрена Американской Ассоциацией юристов в 1984 году, и затем в нее были внесены некоторые изменения44. Примечательно, что новая редакция Примерного закона не только восприняла многие положения законодательства штата Делавэр, но и в некоторых отношениях является даже более либеральной.

Новая редакция Примерного закона о предпринимательских корпорациях явилась результатом продолжительной работы Комитета по корпоративному праву Американской ассоциации юристов. В дополнение к использованию довольно точной юридической техники Примерного закона о предпринимательских корпорациях 1969 года, новая редакция Примерного закона включила в себя наилучшие положения законов о корпорациях всех штатов, особенно штата Делавэр, принимая во внимание местную практику по применению таких законов. Некоторые штаты уже изменили свои законы о корпорациях в соответствии с новой редакцией Примерного закона45. Высокое качество юридической техники и либерализм новой редакции Примерного закона подтверждается тем фактом, что некоторые юристы уже считают, что создание корпорации в Делавэре имеет тот недостаток, что нельзя воспользоваться преимуществами, предложенными новой редакцией Примерного закона46.

Законы о корпорациях штата Делавэр, Калифорнии и особенно новая редакция Примерного закона чрезвычайно либеральны по сравнению с общепринятыми в мире стандартами акционерного права. Такой либерализм, однако, не должен рассматриваться обязательно как негативная черта. Указанные законы служат главной цели стимулирования развития бизнеса и были достаточно успешны в достижении этой цели. В этом смысле либерализм этих законов может рассматриваться как демонстрация прогресса. Основное направление в развитии американского корпоративного права позволяет сделать вывод, что, очевидно, в конечном счете многие штаты примут положения, введенные новой редакцией Примерного закона. В настоящее время, однако, законы о корпорациях, принятые в большинстве штатов, все еще следуют в основном положениям Примерного закона 1969 года.

Российскому законодательству в основном также следует придерживаться тенденции либерализации, ибо императивные, ограничительные нормы в большинстве случаев не оправдывают себя. При этом следует принимать во внимание, что в США эта тенденция вызвана специфическими общественно-политическими условиями. Поэтому отдельные нормы американского права, являющиеся проявлениями указанной тенденции, должны восприниматься составителями российских законов критически, с учетом необходимости защиты прав кредиторов и акционеров. Далее в работе приводятся примеры необходимости такого подхода.

40 Масеу ^.К. Согрога1е Ьату апс! Согрога4е Ооуегпапсе, А СоШгасШа! РгозресЙУе // ТЬе 1оигпа1 оГСогрога1е Ьа\у, 1993, Уо1. 18, № 2, р. 207.

41 СатрЬеП. ТЬе Моёе1 Виатезз Согрогапоп Ас1 // Виятезз Ьа\ууег, 1965, № 24, р. 100-101.

42 Сагу ЖЬ. РеёегаНзт аш! Согрога1е Ьа\у: КеПесНога ироп Эе1аи'аге // Уа1е Ьаш 1оигпа1, 1974, №83, р. 701.

43 Масеу X К. 1Ы4 р. 187, 194, 211.

44 Мос1е1 Вивтезз Согрога1юп Ас1 КеУ18ес1 ТЬгоивЬ 1994 (оЙ5с1а1 1ех1). РгепИсе На11 Ьа№ & Вшипезз, 1994.

45

См. законы о корпорациях штатов Арканзас, Коннектикут, Джорджия, Гавайи, Индиана, Кентукки, Миссисиппи, Нью-Джерси, Орегон, Пенсильвания, Южная Каролина, Теннеси и Виржиния. 46 5ойегаиЫ Ь.й. апЛЗоттег АЛ. Шс1ег81апс1т§ СогрогаНоп Ьа\у, 1990, р. 69.

20

21