247. Определение и виды.

Новация предполагает изменение хотя бы одного элемента новируемого обязательства.

а) Таким образом, новация может быть осуществлена посредством замены кредитора. Эта операция существенно отличается по своему характеру от передачи требования, при которой сохраняется идентичность передаваемого права требования у цессионария и не изменяется ни характер требования, ни связанное с ним обеспечение.

б) Новация может быть также осуществлена путем замены должника. Это часто применяется для того, чтобы обойти невозможность перевода долга, сохраняя вместе с тем идентичность обязательства (см. п. а). Новация может быть осуществлена также путем изменения предмета обязательства. Обязательство, предметом которого является вещь, может быть заменено обязательством, предметом которого являются деньги. И наоборот, такая операция часто предшествует платежу (см. п. 290).

Наконец, новация имеет место и тогда, когда стороны договариваются об изменении характера обязательства. Так, покупатель и продавец могут договориться о том, чтобы трансформировать обязанность уплаты цены за поставленные товары в обязательство на ту же сумму уплаты денежного долга через определенное число лет.

Все эти соглашения являются свободными, если из конкретных обстоятельств видно, что обе стороны этого хотели.

248. Доказательство новации.

Для того чтобы установить новацию, необходимо явно выраженное указание об этом либо волеизъявление сторон, так как закон устанавливает, что новация никогда не презюмируется. Из этого вытекают три последствия.

а) Если в обязательстве изменился только кредитор, то предполагается, что здесь скорее имеет место передача требования, чем новация посредством замены кредитора.

б) Если соглашение не касается существенных элементов обязательства, то предполагается, что обязательство остается тем же. Это происходит, например, тогда, когда изменяют срок, условия или обеспечение.

в) Если, наконец, должник принимает на себя новую обязанность по отношению к кредитору, то предполагается, что это не является прекращением прежнего обязательства посредством новации. Предполагается, что оба долга сосуществуют.

378

249. Последствия новации.

Они заключаются в следующем:

1. Старое обязательство прекращается; реальное и личное обеспечения, как правило, исчезают; поручительство, ипотека, залог и привилегии, которые гарантировали прежнее обязательство, не переносятся на новое обязательство. Новое обязательство часто бывает связано с установлением новых сроков, а если новация касается денежного обязательства, то с изменением процентов.

2. В результате новации возникает новое обязательство, оно определяется сторонами по свободному соглашению.

3. Однако новое обязательство является продолжением прежнего, поскольку прекращение последнего имело своим основанием неделимое соглашение. Вместе с тем прекращение первого обязательства было причиной появления нового. Поэтому если одна из этих сопряженных операций признается ничтожной, то отпадает и новация (см. п. 117).

2. ВКЛЮЧЕНИЕ ТРЕБОВАНИЯ В КОНТОКОРРЕНТНЫЙ СЧЕТ

250. Предмет, характер и последствия.

Нам уже известно (см. п. 151 и сл.), насколько широко распространен контокоррентный счет. Он представляет собой основную форму ведения банковских операций и счетов как между банками и клиентами, так и в отношениях между банками. Довольно часто такой счет ведется между двумя коммерсантами, имеющими постоянные договорные связи.