§ 5. ОСОБЕННОСТИ ДОПРОСА СВИДЕТЕЛЯ НА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ СЛЕДСТВИИ И В СУДЕ
В соответствии со статьей 60 Уголовно-процессуального кодекса свидетелем является лицо, вызванное органом, ведущим уголовный процесс, для дачи показаний либо дающее показания, в отношении которого имеются основания полагать, что ему известны какие-либо обстоятельства по уголовному делу.
В качестве свидетелей, несмотря на то, что им могут быть известны какие-либо важные для дела обстоятельства, не могут быть допрошены следующие категории лиц: 1) подозреваемый4; 2) лица, которые в силу возраста, физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу, и давать о них показания; при этом для разрешения вопроса о способности такого лица правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания может назначаться и производиться амбулаторная экспертиза; с нашей точки зрения, в подобном случае можно также провести медицинское освидетельствование (например, с участием врача-офталь- молога); 3) адвокаты, их стажеры, работники президиумов коллегий адвокатов, юридических консультаций - для получения каких-либо сведений, которые могут быть им известны в связи с оказанием юридической помощи при производстве по уголовному делу; 4) лица, которым сведения, относящиеся к данному уголовному делу, стали известны в связи с их участием в производстве по уголовному делу в качестве защитника, представителя, гражданского истца, гражданского ответчика; участие в деле законных представителей подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего не исключает возможности допроса этих лиц в качестве свидетелей по другим обстоятельствам, имеющим значение для дела; 5) прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а судья - в связи с обсуждением в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения; 6) священнослужитель - об обстоятельствах, известных ему из исповеди; 7) врач - без согласия лица, обратившегося за оказанием медицинской помощи, по обстоятельствам, составляющим предмет врачебной тайны; 8) лица, оказавшие конфиденциальную помощь в раскрытии преступления, - без их согласия и согласия соответствующего органа уголовного преследования. У свидетеля имеется свой правовой статус, состоящий из совокупности прав и обязанностей. В частности, свидетель имеет право: 1) не свидетельствовать против себя самого, членов своей семьи и близких родственников; 2) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе; 3) собственноручно записывать свои показания в протоколе допроса или удостоверять своей подписью в, протоколе следственного или другого процессуального действия правильность записи данных им показаний; 4) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия органа, ведущего уголовный процесс, в том числе о принятии мер по обеспечению его безопасности, членов семьи, близких родственников и иных лиц, которых он обоснованно считает близкими, а также имущества. Свидетель обязан: I) являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс; 2) правдиво сообщить все известное по делу и ответить на поставленные вопросы; 3) не разглашать сведения об обстоятельствах, ставших известными ему по делу, если он был предупрежден об этом органом уголовного преследования или судом; 4) подчиняться законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс. Свидетель несет уголовную ответственность за отказ либо уклонение от дачи показаний (за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом) или за дачу заведомо ложных показаний. Следует, однако, учитывать, что в соответствии с примечанием к ст. 401 УК РБ свидетель освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до окончания судебного следствия заявил о ложности данных им показаний. В этом положении заключается очень большая проблема для правосудия. Представим себе, что свидетель на протяжении всего дознания и предварительного следствия дает "обвинительные" показания, на основе которых обвиняемый привлекается к уголовной ответственности, а также строится бульшая часть или все обвинение. И вдруг в судебном заседании свидетель отказывается от данных ранее показаний, говорит об их ложном содержании, приводя в оправдание любой из мотивов. Как в этой ситуации поступить государственному обвинителю и суду? Статья 88 УПК РБ к источникам доказательств относит показания свидетеля. Показания свидетеля - это сведения, сообщенные этим лицом в устной или письменной форме на допросе, проведенном на предварительном следствии, дознании или в судебном заседании в определенном порядке, а также при производстве иных следственных действий с его участием. У лица, допрашиваемого в качестве свидетеля, могут выясняться любые относящиеся к делу обстоятельства, в том числе обстоятельства, относящиеся к личнорти подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также характер своих взаимоотношений с ними и другими свидетелями. Если свидетель в процессе допроса не может указать конкретный источник своей осведомленности, такие сведения не могут служить доказательствами. В ходе предварительного следствия допрос свидетеля может проводиться как в месте нахождения органа предварительного следствия, так и по месту нахождения допрашиваемого лица. Как и в отношении других категорий допрашиваемых лиц, при допросе свидетеля существуют четкие временные рамки - допрос не может длиться непрерывно более четырех часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов. В случае медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача, работающего в государственном медицинском учреждении. Для вызова свидетеля на допрос используются те же способы, что и для вызова других категорий лиц. Свидетель может быть вызван повесткой, в которой должно быть указано, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин (принудительный привод). Кроме того, свидетель может быть приглашен для дачи показаний телефонограммой, телеграммой и иными приемлемыми с точки зрения закона средствами связи. Существует особенность вызова на допрос несовершеннолетних свидетелей - он производится через родителей или иных законных представителей. Данным лицам сообщается не только необходимость прибытия несовершеннолетнего на допрос, но и то, что они могут участвовать при производстве допроса. Кроме того, при допросе несовершеннолетнего свидетеля в возрасте до четырнадцати лет обязательно участвуют педагог или психолог, а с четырнадцати до шестнадцати лет - их участие происходит по усмотрению следователя или дознавателя. Перед допросом следователь или дознаватель должны выяснить данные о личности допрашиваемого лица. Если возникают сомнения, владеет ли допрашиваемый языком, на котором ведется производство по уголовному делу, выясняется, на каком языке он желает давать показания. Свидетелю сообщается, по какому уголовному делу он будет допрошен, разъясняются права и обязанности, в том числе и право отказаться от дачи показаний в отношении его самого, членов его семьи и близких родственников, о чем делается отметка в протоколе. Если свидетель не воспользуется этим правом, он предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. О разъяснении свидетелю прав и обязанностей, предупреждении об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, а также за дачу заведомо ложных показаний делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью данного свидетеля. Свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, им лишь указывается на необходимость говорить только правду. После выяснения анкетных данных и разъяснения его правового статуса свидетелю предлагают рассказать об известных ему обстоятельствах уголовного дела. После свободного рассказа свидетель вправе записать свои показания собственноручно; затем свидетелю могут быть заданы вопросы, направленные на уточнение и дополнение показаний. При этом наводящие вопросы задавать запрещается. Это требование относится как к следователю, так и к другим лицам, участвующим в допросе. Кроме этого, лицам, участвующим в допросе несовершеннолетнего свидетеля, предоставлено право задавать ему вопросы. Следователь вправе отвести вопрос, но должен занести его в протокол и указать причину отвода. Свидетель вправе пользоваться документами и записями, которые по его ходатайству или с его согласия могут быть приобщены к протоколу допроса; в ходе допроса может изготавливать схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые также приобщаются к протоколу. В ходе допроса следователь и дознаватель могут предъявить свидетелю вещественные доказательства и документы, а после свободного рассказа последнего огласить показания как самого свидетеля, так и других лиц, воспроизвести аудио- и видеозапись. Показания, полученные в ходе допроса, отражаются в протоколе. Они записываются от первого лица и, по возможности, дословно. Вопросы и ответы на них фиксируются в той последовательности, которая имела место при допросе. В протоколе должны найти отражение и те вопросы участвующих в допросе лиц, которые были отведены следователем или на которые свидетель отказался отвечать, с указанием мотивов отвода или отказа. Предъявление вещественных доказательств и документов, оглашение протоколов и воспроизведение аудио- и видеозаписи след ственных действий, а также показаний свидетеля подлежат обязательному отражению в протоколе. По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю для прочтения либо оглашается по его просьбе. Если свидетель требует внести в протокол дополнения и уточнения своих показаний, это подлежит обязательному исполнению. Лицам, участвующим при допросе несовершеннолетнего свидетеля, разъясняется право делать подлежащие занесению в протокол замечания о нарушении прав и законных интересов свидетеля. Факт ознакомления с показаниями и правильность их записи удостоверяются свидетелем своей подписью на каждой странице и в конце протокола. Если свидетель или другие лица, участвующие в допросе, откажутся подписать протокол, об этом делается отметка в протоколе, которая заверяется подписью следователя. Данному свидетелю предоставляется возможность дать объяснение о причинах отказа, которое заносится в протокол. Если допрашиваемый свидетель в силу своих физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол допроса, следователь вправе с согласия свидетеля пригласить иное лицо, которое удостоверяет своей подписью правильность записи данных показаний. Этот протокол подписывает следователь, проводивший допрос. Если в допросе свидетеля участвовал переводчик, то он также подписывает каждую страницу и протокол в целом, а также перевод собственноручно записанных показаний свидетеля. В протоколе указываются все лица, участвовавшие в допросе. Каждый из них должен подписать протокол. По решению следователя или по просьбе свидетеля при проведении допроса может быть применена аудио- или видеозапись. Следователь должен уведомить допрашиваемое лицо о применении этих технических средств. По окончании допроса аудио- или видеозапись предъявляются для ознакомления допрашиваемому лицу, при этом выясняется полнота и правильность фиксации его показаний. Все дополнения и замечания также фиксируются с помощью технических средств. Показания, полученные в ходе допроса с применением технических средств, заносятся в протокол допроса. Протокол допроса должен содержать отметку о применении технических средств и уведомлении об этом допрашиваемого; сведения о технических средствах, условиях записи и факте ее приостановления, причине и длительности остановки; заявления свидетеля по поводу применения записи; удостоверение правильности протокола и записи допрошенным и следователем, дознавателем. Фонограмма и видеокассета с записью хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного расследования опечатываются. Свои особенности имеет проведение допроса свидетеля в судебном заседании. До проведения допроса свидетель удаляется из зала заседания, при этом председательствующий должен принять меры к тому, чтобы не допрошенные судом свидетели не общались с допрошенными свидетелями, а также с иными лицами, находящимися в зале судебного заседания. В частности, это касается потерпевших или их представителей, гражданских истцов и ответчиков, обвиняемых, не находящихся в изоляции, и их родственников. При этом следует учитывать наличие двух прямо противоположных тенденций. Первая касается возможности противозаконного принуждения свидетеля к отказу от дачи "обвинительных показаний" либо к изменению содержания его показаний, либо к даче ложных показаний. Здесь уместно применение процессуальных и иных мер по обеспечению безопасности свидетелей, которые могут состоять в неразглашении сведений о личности свидетеля, освобождении его от явки в судебное заседание, обеспечении ему личной охраны, охраны жилища и имущества, изменении паспортных данных, замене документов и др. Конечно, их лучше начать использовать в ходе предварительного следствия, но если свидетель обратиться с заявлением в ходе судебного разбирательства, суд должен решить вопрос об их применении. Большую опасность для правосудия представляет другая тенденция, когда свидетель добровольно контактирует с находящимся в заседании участником процесса (обвиняемым, потерпевшим, гражданским истцом и ответчиком) и использует получаемую информацию для корректировки своих показаний.
В этом случае, когда угроза свидетелю отсутствует и формально использование мер безопасности не требуется, с нашей точки зрения, следовало бы предусмотреть меры безопасности для исключения контактов подобных свидетелей с заинтересованными участниками процесса. К таким мерам безопасности можно было бы отнести: запрет на контакт с определенными лицами (типа подпис ки о надлежащем поведении); использование технических средств контроля и прослушивания переговоров; временную изоляцию свидетеля с применением определенных правоограниче- ний (запрет общения с определенными лицами и прием кого бы то ни было у себя; полный запрет выхода из жилища или выхода в определенное время; применение электронных средств контроля и возложение обязанности носить при себе эти средства и обслуживать их работу; установление наблюдения за свидетелем или его жилищем, другие подобные меры, обеспечивающие надлежащее поведение свидетеля). При допросе председательствующий устанавливает личность свидетеля, выясняет его отношение к обвиняемому и потерпевшему, разъясняет гражданский долг и обязанность давать правдивые показания по уголовному делу, а также ответственность за отказ либо уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Свидетелю разъясняется также, что он вправе отказаться от дачи показаний в отношении его самого, членов его семьи или близких родственников. Лицам, освобожденным по закону от обязанности давать показания, но пожелавшим их дать, разъясняется ответственность за дачу заведомо ложных показаний. У свидетеля берется подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания. В уголовно-процессуальное законодательство вошли новые понятия - "свидетель обвинения" и "свидетель защиты". Правда, законодатель не дает их понятия и разграничения, и на практике возникает довольно много проблем. Кого отнести к "свидетелям обвинения"? Кого отнести к "свидетелям защиты"? Как быть, если в показаниях одного и того же свидетеля содержатся как обвинительные, так и оправдательные фактияеские данные? Кто приглашает свидетелей обвинения? Кто приглашает свидетелей защиты? По логике, свидетели обвинения - это лица, в чьих показаниях, полученных на предварительном следствии, содержатся фактические данные, обвиняющие определенное лицо в совершении преступления. Это могут быть непосредственные очевидцы преступного деяния; соучастники, добровольно отказавшиеся как от самой преступной деятельности, так и явившиеся с повинной после окончания преступления; лица, негативно характеризующие личность обвиняе мого и мотивацию его деятельности. Список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, следователь направляет прокурору для представления в суд. Прокурор вправе изменить данный список, сократив или расширив количество свидетелей. Если в ходе судебного разбирательства государственный обвинитель придет к выводу о необходимости вызова в суд как ранее допрошенных, так и новых свидетелей, он заявляет соответствующее ходатайство, которое должно быть удовлетворено судом. Соответственно, к свидетелям защиты можно отнести свидетелей, подтверждающих алиби обвиняемого, указывающих на иное лицо как на субъекта преступления; дающих положительную характеристику личности обвиняемого. Если они допрашивались в ходе предварительного следствия, то на их вызове должен настаивать как обвиняемый, так и его защитник (путем заявления ходатайств при окончании следствия). В случае отклонения таких ходатайств или если данные лица не были ранее допрошены, обвиняемый и его защитник заявляют ходатайство об их вызове и допросе в начале судебного разбирательства или в ходе судебного следствия. Суд также не в праве отказать в удовлетворении данного ходатайства. В связи с этим возникает один крайне существенный тактический вопрос - следует ли вызывать конкретного свидетеля? Ни обвинитель, ни защитник не присутствовали на допросе данного свидетеля в рамках предварительного следствия, они имели возможность только ознакомиться с протоколом его допроса. На бумаге показания свидетеля могут выглядеть достаточно качественными, а вот выдержит ли он допрос своей стороны и перекрестный допрос стороны противоположной? В этом случае положительный ответ о вызове свидетеля может быть только тогда, когда его показания безусловно необходимы, когда свидетель является ключевой фигурой обвинения или защиты. Первыми допрашиваются свидетели обвинения. Их допрос первой начинает сторона обвинения, после чего свидетель допрашивается стороной защиты. Судьи задают вопросы свидетелю после допроса его обеими сторонами, однако уточняющие вопросы могут быть заданы ими в любой момент его допроса. После этого допрашиваются свидетели защиты. Сначала их допрашивает сторона защиты. После чего перекрестный допрос осуществляет сторона обвинения. Если стороны заявили ходатайство о вызове дополнительных свидетелей, первой задает вопросы та сторона, по ходатайству которой этот свидетель вызван в судебное заседание. Свидетель в ходе допроса может пользоваться письменными заметками, которые должны быть предъявлены суду по требованию последнего. Свидетелю также разрешается прочтение имеющегося у него документа или пакета документов, которые относятся к содержанию показаний. Этот документ или документы предъявляются суду и по его определению (постановлению) могут быть приобщены к уголовному делу. Некоторые процессуальные особенности имеются при допросе несовершеннолетнего свидетеля. Как и на предварительном следствии, при допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению суда и при допросе этих лиц в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, участвуют педагог или психолог, а также могут участвовать родители или иные законные представители несовершеннолетнего. Эти лица с разрешения председательствующего могут задавать свидетелю вопросы. Перед допросом такого свидетеля председательствующий разъясняет ему права и обязанности. При этом свидетель не предупреждается об ответственности за отказ либо уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, подписка у него не берется. По ходатайству сторон или по инициативе суда допрос несовершеннолетнего свидетеля может быть проведен в отсутствие обвиняемого, о чем суд выносит определение (постановление). После возвращения обвиняемого в зал судебного заседания ему должны быть сообщены показания этого лица и предоставлена возможность задавать вопросы. В целях обеспечения безопасности свидетеля, членов его семьи, близких родственников и иных лиц, которых он считает своими близкими, без оглашения действительных данных о личности свидетеля суд вправе провести его допрос вне визуального наблюдения лиц, присутствующих в зале судебного заседания, о чем судом выносится определение (постановление). Оглашение показаний свидетеля, данных им на предварительном следствии, а также воспроизведение аудио- и видеозаписи его показаний, полученных в процессе допроса, допускается по усмотрению суда или по ходатайству сторон. При этом воспроизведение аудио- и видеозаписи не может предшествовать оглашению показа ний, содержащихся в соответствующем протоколе допроса или протоколе судебного заседания. Оглашение таких показаний свидетеля допускается в следующих случаях: 1) при наличии существенных противоречий между этими показаниями и показаниями, данными в судебном заседании; 2) при отсутствии в судебном заседании потерпевшего или свидетеля по причинам, исключающим возможность их явки; 3) при наличии обстоятельств, освобождающих свидетеля от явки в судебное заседание; к ним относятся интересы обеспечения безопасности самого свидетеля или членов его семьи и близких, безопасность имущества. При воспроизведении его показаний, зафиксированных с помощью технических средств, должны быть приняты меры, обеспечивающие его неузнаваемость. В то же время допрос такого свидетеля может быть произведен вне зала судебного заседания с использованием видеотехнических средств, обеспечивающих его неузнаваемость. Однако законодательство ввело определенные ограничения на возможность оглашения показаний свидетеля. Если он по закону освобожден от обязанности свидетельствовать против обвиняемого, не дал согласия на дачу показаний в судебном заседании, показания, данные на предварительном следствии, не могут быть оглашены. В этом случае не может также быть воспроизведена аудио- и видеозапись допроса. Одним из источников доказательств, предусмотренных УПК PB, является протокол судебного заседания, в котором удостоверяются обстоятельства и факты, установленные судом, ход судебных действий и их результаты. Этот важный процессуальный документ составляется секретарем судебного заседания, который обязан полно и правильно изложить действия и решения суда, действия участников судебного разбирательства, имевшие место в ходе заседания. Требования к содержанию протокола подробно изложены в ст. 308 УПК PB. Вместе с тем законодательством при регулировании способов фиксации хода и результатов судебного разбирательства, обеспечивающих полноту протокола, предусмотрено две прямо противоположные тенденции. Первая - это возможность использования таких дополнительных способов фиксации как стенографирование, звуко- и видеозапись в целях обеспечения полноты протокола заседания. Вторая - это возможность сторон уголовного разбирательства подавать замечания на содержание протокола. Наличие такой непоследовательности на первый взгляд воспринимается как отражение давно сложившейся судебной практики, использующей только рукописный протокол судебного заседания и замечания на протокол. Хотя в законодательстве и предпринята попытка введения альтернативных, точнее - дополнительных, способов фиксации, которые смогли бы с большей полнотой отражать реальность конкретного судебного заседания, но она рассматривается не как обязанность, а как возможность применения. На практике аудиозапись судебного заседания практически не встречается, ее использование в отдельных случаях производится только защитником обвиняемого и не в полном объеме, а выборочно. Однако хорошо известны позитивные результаты эксперимента, проводившегося в Верховном Суде Грузинской ССР, когда все уголовные процессы фиксировались с помощью аудиозаписи, на основе которой в дальнейшем составлялся протокол заседания. Правда, результаты эксперимента не были широко внедрены в судопроизводство, что объяснялось не только техническими причинами. Негативные последствия рукописного составления протокола без использования аудиозаписи известны. Это, прежде всего, относительная полнота фиксации показаний участников процесса, параметры которой определяет секретарь судебного заседания; стилизация показаний. Из содержания рукописного протокола выхолащиваются такие важные позиции, как содержание заданных вопросов (которые бывают не только конкретизирующими, контрольными, но и наводящими), кем они поставлены, какие ответы на каждый из них получены, какие вопросы отведены и причины этого. Кроме того, в протоколе зачастую приводится только перечень оглашенных письменных доказательств, хотя довольно часты ситуации, когда при наличии нескольких одноименных документов оглашаются не все. Это и многое другое, в том числе и процессуальные нарушения, допускаемые участниками судебного разбирательства, вызывают, как показывает анализ судебной практики, большое количество замечаний на протокол судебного заседания. Нередко эти замечания в дальнейшем переходят в содержание кассационных и надзорных жалоб. С нашей точки зрения, имеются все предпосылки для перехода на аудиозапись хода и результатов судебного заседания, которые не потребуют больших организационных, технических и других затрат. При этом следует обязательно учитывать, что аудиозапись будет являться по-прежнему приложением к протоколу судебного заседания, который будет составляться после окончания заседания или отложения судебного разбирательства. Это позволит - в случае замены представителей одной из сторон - после ознакомления с протоколом и другими материалами с наименьшими временными и тактическими потерями продолжить заседание суда. Данное предложение можно осуществить в несколько этапов. На первом этапе можно законодательно закрепить обязательное использование аудиозаписи хода и результатов судебного заседания всех уголовных дел, рассматриваемых по первой инстанции Верховным Судом Республики Беларусь и областными судами; на втором этапе можно было бы распространить использование аудиозаписи судебных заседаний всеми судами по тяжким и особо тяжким преступлениям. Дальнейшее распространение аудиозаписи на остальные категории уголовных дел можно было бы поставить в зависимость от ходатайства сторон уголовного процесса. He следует забывать и о возможности использования видеозаписи судебного процесса как более высоком по качеству способе фиксации. Данный способ следует закрепить как обязательный при производстве судебного разбирательства наиболее сложных дел об особо тяжких преступлениях, рассматриваемых Верховным Судом и областными судами. Введение обязательной аудиозаписи (и в отдельных случаях - видеозаписи) уголовного процесса и составление на ее основе полноценного протокола позволит избежать не только большого количества ошибок, замечаний и жалоб участников уголовного процесса, но и дисциплинирует как суд, так и стороны процесса. Это позволит также значительно уменьшить количество процессуальных ошибок, повысит нравственные и культурные начала, а тем самым будет способствовать более полной реализации как материальных, так и процессуальных прав участников уголовного процесса.