<<
>>

ГЛАВА 3 Предпринимательская деятельность как разновидность рыночной экономической деятельности

На рубеже 80-90-х годов XX века в СССР (РСФСР) было легализовано предпринимательство как разновидность экономико-социальной деятельности62. Однако полноценное возвращение предпринимательства как разновидности рыночной экономической деятельности произошло только после закрепления основ осуществления предпринимательства в Конституции РФ 1993 года.
В настоящее время доктринально появление особой разновидности экономических отношений нашло однозначное закрепление в ст. 34 Конституции РФ и ч. 1 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которой «гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием...». Таким образом, эти отношения характеризуются особенностями, определяемыми тем, что их участники занимаются предпринимательской деятельностью. Легальное определение предпринимательской деятельности дано в ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которой предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными и качестве предпринимателей в установленном законом порядке. ('реди признаков, содержащихся в легальном определении предпринимательской деятельности, необходимо различать родовые, присущие любой свободной (частной) деятельности — это ее са мостоятельный и рисковый характер, и видовые признаки предпринимательской деятельности - это ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации. 1. Предпринимательская деятельность — это деятельность самостоятельная и свободная. Признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т. е. своей властью и в своем интересе, осуществляют предпринимательскую деятельность. Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению. Она не управляется непосредственно каким-либо органом публичной власти, что, однако, не исключает общего ее регулирования со стороны государства. Если деятельность лица не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. К примеру, деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской. Учреждения, помимо своей основной деятельности, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Это объясняется тем, что учреждение создается собственником для заранее заданной цели (социально-культурной, управленческой и т. д.), которая не приносит прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях. Использование характеристик «самостоятельность», «свобода» характерно и для иных норм российского законодательства. Так, Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26 июля 2006 года в ст. 4 определяет, что конкуренция — соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. В соответствии со ст. 17 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией. Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. В соответствии со ст. 18 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими — они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Так, ст. 8, 34 Конституции РФ, ст. 18, 49 ГК РФ гарантируется право на свободное занятие гражданином РФ предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом. С другой стороны, ст. 1, 13, 16 ГК РФ определяют, что вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя вне рамок, установленных законодательством, является незаконным. Гарантией является то, что предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов или органов местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, — нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих гражданские права и охраняемые законом интересы предпринимателя. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ. Однако право на свободу предпринимательства не следует рассматривать только с точки зрения отношений между предпринимателем и государством. Это право гарантирует защиту предпринимателя от посягательств не только государства, но и частных лиц. Право на предпринимательскую деятельность можно рассматривать как частноправовую возможность лица, обеспечивающую ему известную сферу свободы и неприкосновенности, что элемент правоспособности частного лица, обеспечиваемой обязанностью всякого и каждого, в том числе государства. 2. Предпринимательская деятельность — это деятельность, осуществляемая лицом на свой риск. В рассматриваемом случае спобода деятельности предпринимателя предполагает и компенсационно-ограничительные механизмы в виде возможности несения предпринимателем риска последствий осуществления мм предпринимательской деятельности. Деятельность предпринимателя направлена на достижение социально-экономическо- 111 результата, который легально определен как «прибыль». В этом | мы еле под прибылью следует понимать некое имущественное благо, обеспечивающее предпринимателю решение тех проблем и задач, которые он определяет для себя в начале осуществления предпринимательской деятельности. Вспоминая цели и задачи экономической деятельности как таковой, мы можем сказать, что в данном случае имеет место решение как гуманитарных, так и социальных задач. Однако в силу различных причин этот результат не всегда достижим. Коммерческий риск — это естественное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных имущественных последствий в деятельности предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий могут бьггь различными: объективными или субъективными. Если причины наступления неблагоприятных последствий объективны, независимы от предпринимателя или других лиц (стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по устранению или уменьшению своих возможных имущественных потерь - страхование коммерческого риска, самострахование и т. д. Неблагоприятные последствия предпринимательской деятельности, вызванные субъективными причинами, связаны, как правило, с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае наступает имущественная ответственность предпринимателя либо его контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны. В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ, «если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств». Основываясь на этом подходе, В.В. Лаптев выделяет в характеристике «на свой риск» «предпринимательский риск» и «имущественную ответственность». Если деятельность осуществляется не «на свой риск», то она не может относиться к предпринимательской — например, деятельность государственных и иных учреждений не может быть отнесена к предпринимательской в дополнение к вышесказанному также и потому, что при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК РФ). Таким образом, осуществление предпринимателем деятельности в условиях несения им риска является механизмом, который, с одной стороны, призван компенсировать возможную трансформацию свободы осуществления предпринимательской деятельности в безответственное ее осуществление, а с другой стороны, ограничить неконтролируемое распространение такого рода негативного явления. Следует обратить внимание на то, что ограничения, основанные на риске, не аналогичны ограничениям со стороны государства. Если со стороны государства ограничения в конечном итоге субъективны, как субъективен любой позитивизм, то ограничение-риск — явление рыночное и в этом смысле объективное как результат действия «невидимой руки». Общим последствием реализации в предпринимательстве модели риска является «очищение» экономических рыночных отношений от субъектов, осуществляющих непрофессиональную и недобросовестную предпринимательскую деятельность. 3. Предпринимательская деятельность — это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Легальное определение предпринимательской деятельности акцентирует внимание на основной цели деятельности предпринимателя. Если извлечение прибыли не является основной целью, а может иметь место как некий факультативный результат в деятельности лица, то это лицо не может быть предпринимателем, а его деятельность не является предпринимательской. В частности, деятельность некоммерческих организаций не направлена специально на извлечение прибыли, хотя они могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона РФ от 12 января 1996 года «О некоммерческих организациях»63). Следует обратить внимание на то, что легальное определение дает отсылку к неким способам получения прибыли, что может быть воспринято как аналог собственно получения прибыли. Однако в условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства выступает не само производство товаров (работ, услуг), а его результаты в виде оценки качества деятельности предпринимателя, определяемой в идеальном варианте экономическими механизмами «невидимой руки», в конечном итоге представленными деятельностью потребителя. Прибыль можно рассматривать как общий положительный эффект деятельности, который никак не заключается в каком-либо конкретном материальном благе - деньгах, имуществе и т. д. Материализация прибыли в некоторых формах (например, дивидендах) есть следствие полученной в процессе финансового анализа информации о предыдущем периоде предпринимательской деятельности и по своей сущности является предположением64 о положительном общем эффекте этой предпринимательской деятельности. Следует обратить внимание на то, как изменились доктринальные подходы к оценке результатов деятельности хозяйствующих субъектов. Советское гражданское законодательство обеспечивало в хозяйственных отношениях реализацию принципа реального (натурального) исполнения обязательств. В соответствии с этим принципом замена реального исполнения обязательства денежным возмещением ни по усмотрению кредитора, ни соглашением сторон, по общему правилу, не допускалась. Этот принцип обеспечивал реализацию жесткого планового характера социалистического способа производства. Именно в этом смысле социалистический способ производства можно определить как несвободный. В условиях, когда все средства производства принадлежали государству — единственному собственнику, именно государство было свободно в определении приоритетов, в данном случае всего народного хозяйства в целом. Рассматриваемый принцип фактически означал согласие государства на любые реальные результаты экономической деятельности, а также приоритет иных задач экономики (например, решение задач индустриализации, обеспечения обороноспособности и т. д. в соответствии с пониманием этих задач руководством государства). Действующее российское законодательство легализовало систематическое профессиональное извлечение прибыли как цель предпринимательства. В предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь отдельным звеном деятельности предпринимателя в целом. Наличие механизмов ничем не ограниченной «перемены лиц в обязательстве» в виде уступки требования и перевода долга, способов прекращения обязательства: зачет (ст. 410 ГК РФ), отступное (ст. 409 ГК РФ), новация (ст. 414 ГК РФ), прошение долга (ст. 415 ГК РФ) - свидетельствует об изменении принципов конструирования правовой модели обеспечения рыночных экономических отношений. Для предпринимателя важна не сфера деятельности, а ее цель. 4. Предпринимательская деятельность — это деятельность, подлежащая государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Следует обратить внимание на то, что государственная регистрация всегда рассматривалась как один из способов государственного вмешательства в экономические отношения. Подтверждением этому является наличие двух противоположенных подходов к системе государственной регистрации предпринимателей. А. Разрешительная (субъективная, концессионная и т. д.) система. Это тип регистрации, согласно которому необходима санкция | (сударства для начала деятельности предпринимателя. «В особенности на этом требовании настаивают представители теории фикции юридического лица, — пишет И.А. Покровский, — гражданская правоспособность юридических лиц (предпринимателей), говорят они, не есть нечто естественное, как правоспособность ниц физических; это нечто искусственное, что может быть даро- imiio только государством. С другой стороны, возникновение юридического лица обозначает появление в составе гражданского общества нового члена этого последнего, и естественно, чтобы этот новый член был признан обществом (т. е. его выразителем — государством), был принят им в свою среду. Наконец, утверждение со стороны государства необходимо как средство для охраны этого последнего против таких союзных образований, которые могут быть дпя него опасны, а также для охраны публики против разнообразных “дутых” компаний, ставящих своей исключительной целью спекулятивную наживу»96. Вследствие этого кодификации начала XIX века — Кодекс Наполеона и Австрийское уложение - заняли позицию отрицательную. Даже революционная эпоха, своим лозунгом избравшая свободу индивидуальной самодеятельности, не решилась провозгласить принцип свободного образования юридических лиц. С одной стороны, «абсолютистическая» вера в государство принципиально противилась всяким союзам, которые стали бы между государством и личностью. С другой стороны, революционное правительство недружелюбно относилось к могущественнейшим корпорациям того времени — корпорациям церковным. Вследствие этого из неясных положений Кодекса Наполеона французская юриспруденция вывела как общее правило французского права концессионную систему возникновения юридических лиц. Однако с 60-х годов XX века движение в пользу более свободного образования юридических лиц начинается повсеместно в области торгового оборота, который требует облегчения процесса возникновения торговых товариществ, в особенности акционерных компаний. Под давлением этой необходимости совершается постепенный переход от концессионной системы к так называемой явочной системе: закон устанавливает известные условия, которым юридическое лицо должно удовлетворять, и затем всякий союз, удовлетворяющий этим условиям, уже ео ipso имеет право на внесение его в реестр. Б. Другое направление — система свободного волеизъявления — предполагает, что создание предпринимателя не требует какой- либо санкции. Главными его сторонниками, по мнению Покровского, являются представители теории реальности юридических лиц - юридическое лицо отнюдь не есть нечто фиктивное, со зданное искусственно нашим юридическим мышлением; оно - некоторая общественная реальность, и потому правоспособность его так же естественна, как правоспособность человека. В свободе частных лиц к совершению юридических актов ео ipso заключается и свобода создавать союзы и учреждения. Эта свобода может быть ограничена только общими рамками гражданско-правовой деятельности, т. е. требованиями, чтобы возникающее юридическое лицо не противоречило закону, добрым нравам и т. д. Для каких-нибудь дальнейших ограничений нет никаких оснований. Наличие подобного рода подходов позволяет сделать вывод о том, что признак государственной регистрации не является внутренне присущим самому понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со стороны законодателя. Это подтверждается анализом развития российского законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Современное состояние норм о государственной регистрации предпринимателей - это результат длительного развития, в настоящее время представленный нормами Федерального закона от 8 августа 2001 года «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»97. Содержание этого акта позволяет сделать однозначный вывод о применении в РФ нормативно-явочной системы регистрации юридических лиц, отдельными элементами напоминающей систему свободного волеизъявления. Следует отметить и то обстоятельство, что в ряде случаев законодатель предлагает отступать от норм, определяющих необходимость формализации предпринимателя. Как правило, это случаи, в которых возникает необходимость дополнительной защиты прав участников предпринимательских отношений. К примеру, гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации определены п. 4 С'1 23 ГК РФ. В таком случае гражданин не вправе ссылаться и (утешении заключенных им сделок на то, что он не является щн-дпринимателем. Суд может применить к таким сделкам пра- ” Российская газета. 2001. 10 августа. № 153. вила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В данном случае для квалификации деятельности гражданина как предпринимательской важное значение имеет установление признака систематичности извлечения прибыли. Очевидно, не относятся к предпринимательской деятельности эпизодически совершаемые разовые сделки гражданина, когда он не зарегистрирован в качестве предпринимателя. Таким образом, появление категории «предприниматель» — это не простое изменение наименования порядка формирования экономических отношений, а феномен, трансформирующий характер социального управления в обществе в целом. Конституция РФ 1993 года, изменив систему построения органов государства и систему формирования правовых норм, в основу этих трансформаций положила принципы неотчуждаемости и естественности прав человека, теории правового государства и т. п., в соответствии с которыми гражданское общество (народ) делегирует властные полномочия органам государства, которые должны осуществлять предоставленную им власть в рамках компетенции, определенной законодательством. В соответствии с ч. 1 ст. 3 Конституции РФ, «носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ», который в соответствии с ч. 2 этой статьи «осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного са- моу-правления». Именно народ (гражданское общество) делегирует свои полномочия (основанную на естественных правах отдельного человека власть сообщества) органам государства, которые осуществляют публичную деятельность в интересах гражданского общества. «Следовательно, — замечает В.Ф. Попондо- пуло, - организационно-регулятивная деятельность органов государственной власти не является свободной (самовластной), она строго регламентирована и по своей природе, режиму является функционально-заданной деятельностью, основанной на принципе “можно только то, что прямо предписано законодательством”»65. Свободный предприниматель приобретает права, ко торые определяются в общедозволительном порядке и которые по своей сущности являются естественными правами". Статья 1 ГК РФ провозглашает, что «гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты». Вмешательство государства минимально, так как ограничения прав могут вводиться только «на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства», то есть «публичных интересов»66. Объем и характер конкретных дозволений в разные эпохи был неодинаков, зависел от конкретных экономических законов и потребностей в развитии сообщества, но его изменения касались лишь конкретного перечня хозяйствующих субъектов и их субъективных прав.
<< | >>
Источник: Бортников С. П.. Рыночное предпринимательское право Российской Федерации: учебное пособие. 2011

Еще по теме ГЛАВА 3 Предпринимательская деятельность как разновидность рыночной экономической деятельности:

  1. 2.1. Условия возникновения рыночных экономических отношений и осуществления рыночной экономической деятельности
  2. § 1. Регулирование предпринимательской деятельности как функция государства. Основные цели государственного регулирования в сфере предпринимательской деятельности
  3. ГЛАВА 2 Рыночная экономическая деятельность
  4. ГЛАВА 4 Проблемы социального регулирования экономической деятельности в рыночных условиях
  5. 9.1. Формы деятельности государства в рыночных экономических отношениях
  6. 9.2. Принципы и методы деятельности государства в рыночных экономических отношениях
  7. § 1. Имущество как основа предпринимательской деятельности
  8. § 3. Страхование как вид предпринимательской деятельности
  9. Глава 1. Оперативно-розыскная деятельность как вид государственной правоохранительной деятельности
  10. ГЛАВА 3 РЕЧЕВАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ ВИД ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЧЕЛОВЕК
  11. Глава 10. ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ И ПРЕСЕЧЕНИЕ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЙ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  12. Глава 24 ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ДИРЕКТОРА ШКОЛЫ В УСЛОВИЯХ РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКИ
  13. Глава 5. Имущественная основа предпринимательской деятельности
  14. Глава 21. Договоры в сфере предпринимательской деятельности
  15. Глава 6. Организационно-правовые основы предпринимательской деятельности*(191)
  16. Глава 9. Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательской деятельности
- Авторское право - Адвокатура России - Адвокатура Украины - Административное право России и зарубежных стран - Административное право Украины - Административный процесс - Арбитражный процесс - Бюджетная система - Вексельное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право России - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Лесное право - Международное право (шпаргалки) - Международное публичное право - Международное частное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Правовая охрана животного мира (контрольные) - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор в России - Прокурорский надзор в Украине - Семейное право - Судебная бухгалтерия Украины - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Теория государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право России - Уголовное право Украины - Уголовный процесс - Финансовое право - Хозяйственное право Украины - Экологическое право (курсовые) - Экологическое право (лекции) - Экономические преступления - Юридические лица -