§ 5. ПОЛОВОЕ СНОШЕНИЕ И ИНЫЕ ДЕЙСТВИЯ СЕКСУАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА С ЛИЦОМ, НЕ ДОСТИГШИМ ШЕСТНАДЦАТИЛЕТНЕГО ВОЗРАСТА
В сопоставлении со ст. 119 УК РСФСР 1960 г. законодательная формулировка данного состава преступления в ст. 134 УК РФ 1996 г. приобрела заметно модифицированный вид: оценочный признак, характеризующий потерпевшее лицо («недостижение половой зрелости»), заменен на формализованный («недостижение шестнадцатилетнего возраста»); уточнен круг сексуальных действий за счет отнесения к ним, в частности, мужеложства и лесбиянства; при обрисовке субъективной стороны содеянного появилось упоминание о «заведомости»; с 16 до 18 лет повышен возраст уголовной ответственности; не предусмотрено выделение каких- либо квалифицирующих признаков. Тождественная или близкая позиция по этому вопросу отражена сейчас и в УК большинства других стран СНГ и Балтии.92 Непосредственный объект названного преступления подразделяется на основной (половая неприкосновенность) и дополнительный (нормальное физическое и нравственное развитие лиц, не достигших 16-летнего возраста). В роли потерпевших могут выступать представители обоего пола: девочки-подростки — при половом сношении и лесбиянстве, мальчики-подростки — при мужеложстве. Наступление или ненаступление половой зрелости у указанных лиц на квалификацию содеянного не влияет. Достижение лицом более старшего возраста автоматически исключает его из числа потерпевших от этого преступления.93 Объективная сторона преступления состоит в половом сношении, мужеложстве или лесбиянстве, которые совершаются добровольно (ненасильственно) и обычно свидетельствуют о сексуальном отклонении у виновного лица, получившем наименование педофилии (полового влечения взрослых к детям).94 Для правильной оценки добровольности поведения потерпевших нужно исходить из того, насколько они в силу своего возраста, физического развития и интеллектуального уровня могли понимать характер и значение совершаемых с ними действий. При адекватной реакции подростка на происходящее действия его партнера следует квалифицировать по ст. 134 УК. Если же подросток из-за своего малолетнего возраста или умственной отсталости не способен должным образом оценить характер происходящего, его состояние приравнивается к беспомощному и согласие на половой контакт признается юридически ничтожным, а содеянное квалифицируется по ст. 131 или 132 УК. При этом добровольность должна пониматься не абсолютно, т. е. не только как наличие явного или молчаливого согласия, но и как отсутствие физического или психического насилия, характерного для изнасилования и других действий сексуального характера. Такой вывод вытекает из содержания п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации»: «При отграничении составов преступлений, предусмотренных статьями 131 или 132 УК РФ, от состава преступления, предусмотренного статьей 134 УК РФ, следует иметь в виду, что уголовная ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, наступает в случаях, когда половое сношение и иные действия сексуального характера совершены без применения насилия или угрозы его применения, а потерпевшее лицо понимало характер и значение совершенных действий».
В этой связи важно подчеркнуть, что анализируемое преступление хотя и предполагает согласие на совершение сексуальных действий, однако такое согласие может быть обусловлено предшествующим понуждением к этому путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо использования материальной или иной зависимости. В подобной ситуации, как уже указывалось выше, содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 133 и 134 УК. Если добровольные половые контакты последовали после совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера, то формула квалификации содеянного должна включать в себя ссылку как на ст. 131 или 132, так и на ст. 134 УК. Рамками объективной стороны рассматриваемого состава преступления охватывается не только единичный случай полового контакта, но и система (совокупность) таких случаев, приобретающих форму постоянного сожительства. Вопреки названию ст. 134 УК (в которой говорится обо всех действиях сексуального характера), диспозиция последней не включает в объективную сторону данного преступления остальные (за исключением мужеложства и лесбиянства) действия подобной категории, в частности, оральный секс (coitus per os) в отношении подростков мужского и женского пола,и анальный секс (coitus per anum) в отношении подростков женского пола. Представляется, что до устранения этого пробела на законодательном уровне95 подобные действия надлежит квалифицировать как развратные (ст. 135 УК). Состав преступления, предусмотренный ст. 134 УК, сконструирован по типу формального и считается оконченным с момента начала полового сношения, мужеложства или лесбиянства независимо от их завершения в физиологическом смысле слова. Если фактическим результатом перечисленных действий стало неосторожное причинение потерпевшему лицу смерти, тяжкого или средней тяжести вреда здоровью либо заражение его венерической болезнью или ВИЧ- инфекцией, то содеянное требует дополнительной квалификации соответственно по ст. 109, 118, 121 или 122 УК РФ. Субъективная сторона преступления выражается только в прямом умысле и в сексуальных мотиве и цели. Виновное лицо сознает, что ненасильственно совершает половое сношение, мужеложство или лесбиянство с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, и желает этого. Кроме того, его сознанием обязательно должны охватываться достоверность знания о возрасте потерпевшего лица и понимание последним характера совершаемых с ним действий. При добросовестном заблуждении относительно возраста потерпевшего лица уголовная ответственность по ст. 134 УК исключается. Субъект преступления — специальный: лицо мужского (при половом сношении и мужеложстве) или женского пола (при лесбиянстве), достигшее совершеннолетия, т. е. 18-летнего возраста.