706. II. Дети, рожденные во время брака, но зачатые до его заключения.

На протяжении XIX века господствовавшее в литературе мнение, так же как и практика кассационного суда (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 28 июня 1869 г.: D. Р. 69. I. 35) считали, что дети, зачатые вне брака, не могут признаваться законными, детьми в силу презумпции pater is est. Зачатые в качестве внебрачных детей, они могли лишь быть узаконены последующим браком их родителей. Из этого делали следующие выводы. 1.

Если в момент зачатия один из родителей ребенка состоял в нерасторгнутом еще браке с третьим лицом, то ребенок, зачатый от прелюбодеяния, не мог вообще превратиться в законного ребенка, ибо узаконение детей, происшедших от прелюбодеяния, в то время не допуска лось. 2.

Оспаривать происхождение ребенка был вправе не только муж матери, о, согласно правилам об оспаривании узаконения, любое заинтересованное лицо.

Новейшая практика кассационного суда отказалась от этих взглядов (определение палаты по гражданским

500 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Установление законного происхождения

501

делам 8 января 1930 гг. D. Р. 1930. I. 51 определение пленума кассационного суда 8 марта 1938 г.: D. С. 1941. 37 определение палаты по гражданским делам 2 марта 1954 г.: D.

Основания законного предположения pater is est надо Искать в уважения к браку и в необходимости охранять покой семьи, .которые требуют полного равенства положения всех детей, рожденных после совершения брака. Из этого делается вывод, ЧТО законное предположение должно применяться даже в Случаях, когда добрачное зачатие ребенка является следствием прелюбодеяния, и что только мужу должно предоставляться право на иск об оспаривании законного происхождения такого ребенка (что соответствует буквальному смыслу ст. 314). Кассационный суд признал также, что если этого требуют интересы ребенка, то он вправе ссылаться на свое качество законного ребенка с момента зачатия, в отличие от узаконенного ребенка, для которого узаконение производит последствия лишь с момента совершения брака его родителей.

707. III. Дети, рожденные более чем через 300 дней после прекращения брака и, следовательно, зачатые вне брака. Ребенок, родившийся более ,чем через 300 дней после прекращения брака, очевидно, зачат после этого прекращения. Поэтому не может не удивлять своеобразная редакция статьи 315: Законность ребенка, рожденного через 300 дней после прекращения брака, может быть оспорена.

Можно пожалеть о том, что эта редакция берет под сомнение и делает [опорной незаконность происхождения ребенка, в которой сомневаться невозможно, ибо из статьи 315 вытекает, что ребенок, хотя и зачатый, очевидно, после прекращения брака будет тем не менее считаться законным, если никто не оспорит его происхождение.