После революции 1848 г. по общественному мнению в Германии при судебной реформе следовало иметь в виду французский пример устности судопроизводства и ведение дела адвокатами и более или менее пассивные роли судей.
От устного состязания ожидали упрощения производства и скорости в решении дела. Первый опыт в этом направлении сделан был в королевстве Ганноверском в 1850 г., где как единоличные судьи (Amtsrichter), так и коллегиальные суды и адвокаты давно пользовались общим доверием. Процесс был построен на начале устности. Ганноверский процесс 1850 г. впервые установил в Германии устный суд, воспользовавшись главными началами французского процесса, применяя их к существующему строю общегерманского судопроизводства. Другие попытки реорганизации гражданского суда в Германии ограничились присоединением к письменному производству устного состязания сторон, более или менее излишнего. Ганноверский процесс положил в основание существующий общегерманский процесс, изменив его, сколько это требовалось, началами устности, непосредственности и гласности. Главные начала, на коих он основан, следующие: решение должно быть основано исключительно на устном состязании. Поэтому все то, на чем оно основывается должно быть изложено в состязании. Письменные заявления сторон (иск, ответ, возражения, опровержение и т.п.) имеют целью доставить сторонам необходимый материал для состязания. Однако о всех изменениях, о новых доводах и доказательствах составляется протокол, так что судьи имеют все это на письме. Отделение 38 производства по доказательствам от оценки их сохранено из общегерманского процесса. Устные прения по предъявлению доказательств заключаются определением об обязанности доказывания (Beweisinterlokut), чем исключаются ссылки на новые доказательства. Определение это подлежит апелляции и может войти в законную силу. На основании его происходит заявление и воспринятие доказательств (Beweisantretung или Beweisaufnahme). Последнее допускается также через местного судью. В заключительных прениях перед судом стороны состязаются о результатах воспринятых доказательств и выводах из них. Затем следует решение с указанием на мотивы. Способы оспаривания решения: апелляция и жалобы о ничтожности решения, заимствованы из общегерманского процесса. Движение процесса: вызов, сообщения противнику, исполнение решения производятся исключительно по требованию сторон, обращенному непосредственно к судебному приставу. Таким образом, ганноверский процесс представляет собой переработанный по французским началам непосредственности, устности и гласности общегерманский процесс. Ганноверский процесс лежит в основании проекта нового гражданского процесса для Северо-Германского Союза 1866 г. Для приготовления этого проекта были опубликованы 17 томов материалов. Комиссия Северо-Германского союзного Совета составила на основании этих материалов т.н. Северо-Германский проект 1868 г., в котором отделение производства по доказательствам от заключительного состязания сохранено. На основании его состоялся 1-ый проект Устава Германского Гражданского Судопроизводства 1871 г. Производство суда сосредоточено в одном и том же заседании; отделение производства по доказательствам от оценки их в заключительном заседании устранено. Пресечение представления новых доказательств отменено и этим новый устав приблизился к французскому. Затем следовало еще несколько проектов. Окончательный проект был утвержден в силе закона 30 января 1877 г. и приведен в действие с 1 октября 1879 г. В нем установлены пресекательные сроки для предъявления со стороны ответчика отводов; пресекаются также запоздалые доводы с целью проволочки процесса. Стороны свободны в своем состязании, но судьи обязаны содействовать разъяснению дела вопросами и наблюдением, чтобы все важные обстоятельства были достаточно освещены. Впрочем, практика в различных местностях Германии весьма различна. Рейнские судьи 39 предлагают лишь самые необходимые вопросы, не читают дела, предоставляют сторонам состязаться по своему усмотрению, но внимательно прислушиваются к их прениям, по французскому примеру, очевидно, под влиянием прежде действовавшего в этой местности французского процесса. В старопрусских провинциях судьи основательно изучают дела, предлагают сторонам вопросы и всячески стараются помогать сторонам в разъяснении дела, но почти не прислушиваются к прениям адвокатов, когда излагаются обстоятельства и доводы, известные им по подготовительным бумагам. Обнаружившиеся недостатки германского процесса состоят в медленности защиты и дороговизне производства. Главной причиной медленности производства оказывается чрезвычайное умножение процессов, чрезмерное обременение судов и адвокатов, вследствие того проволочки со стороны адвокатов через частые отсрочки по причине недостаточного приготовления, неограниченное допущение производства по доказательствам, даже неважным, не могущим иметь значения. Германские судьи не пользуются правом французских и английских судей устранять доказательства не могущие иметь значения при решении. Источником неправомерности решения оказывается i допущение судебной присяги сторон. В Германии, где действует \ полная свобода правовых и экономических оборотов, письменная , форма встречается в виде исключения. Если стороны сошлись, ! т.е. если они выразили свою волю согласно, то договор заключен ', и принятые условия обязательны. Главным доказательством поэтому не могут быть ни письменные акты, ни свидетельские показания, а только знание сторон и, поэтому, в случае спора присяга.
Тот, на ком лежит обязанность доказывания, должен предложить противнику принять присягу. Присяге приписывается безусловная доказательная сила, так что об оценке ее не может быть и речи; суду остается лишь основывать свое решение на ней. Значит, выигрывает дело тот, кто присягает. Недостатки и вредные последствия присяги нечего доказывать. Новый германский процесс построен на основании отвлеченного начала устности: самым строгим проведением этого начала надеялись достигнуть самую лучшую форму судопроизводства. Устность и письменность суть начала формальные. Они говорят о той форме, в которой необходимый для решения дела материал должен быть предложен суду. При устности производства судья непосредственно знакомится с 40 обстоятельствами дела, и если дело несложное, то в состоянии решить его немедленно. Если же дело продолжится, если необходимы отсрочки, то необходима письменность, так как судье память может изменять; поэтому необходимо раз и навсегда удостоверить то, что было заявлено суду или произошло перед ним. Таким образом, устность и письменность суть средства сношений между сторонами и судом, и в особенности письменность служит для удостоверения производства. Но построить порядок производства процесса на одном из этих начал нецелесообразно. Прежде всего, следует иметь в виду цель процесса: охранение правового строя гражданской жизни вообще и гражданских прав частных лиц в особенности. Для этого суду должна быть дана возможность знакомиться с существенными обстоятельствами спора. Значит, суд не должен быть в зависимости от сторон, которые ему представляют обстоятельства дела, но сам должен руководить ходом процесса. Для сообщения суду необходимых сведений могут служить как устность, так и письменность, смотря по тому, которой из них вышеозначенная цель лучше и скорее достигается. Измышлять процесс, который был бы самым лучшим для всех стран и народов, невозможно, потому что нет отвлеченных людей, а существуют люди с различным характером, с различными обычаями, привычками, потребностями. Для них лишь такой суд считается хорошим, который соответствует их понятиям и потребностям. В Германии справедливость этого положения и неудовлетворительность судопроизводства, построенного на отвлеченном начале, выражается в более и более возрастающем стремлении избегать государственные суды. Заключаются условия, что в случае споров оные должны быть решаемы исключительно третейским судом. Кроме того, требуются особые суды с членами из народа или из тех сословий, к которым принадлежат спорящие стороны, т.е. возвращаются к старому началу, что каждый подлежит суду лиц, равных себе (Laienbesitzern). Когда парламент хотел отменить торговые суды с членами из торгового сословия, тогда поднялся всеобщий протест торгового сословия, и парламент отказался от этой меры. Затем вследствие всеобщих требований учреждены были промышленные суды (Gewerbegerichte) с членами от хозяев и рабочих (Arbeitgeber und Arbeiter) и требуются сельскохозяйственные (Landwirtschaftsgerichte) и даже купеческие 41 суды (Kaufmannsgenchte) для решения споров между купцами и приказчиками. Стремления к улучшению германского процесса направляются к тому, чтобы увеличить власть судей при допущении и оценке доказательств и ограничить излишние требования устности1 так, например, в апелляционном производстве устное состязание может быть опущено, если стороны не настаивают на нем, так как сущность дела достаточно разъяснена делопроизводством в первой инстанции, апелляционным прошением и ответом на него. Простое повторение того, что окончательно установлено в письменном делопроизводстве, очевидно,излишне. Новый шаг к реформе гражданского процесса сделан был Австрийским законодательством в 1895 г. Австрийский устав 1895 г. представляет собой замечательную и решительную реформу, заслужившую одобрение австрийских юристов. Каждое дело рассматривается сначала в предварительном заседании Оно происходит перед судом или перед председателем, или перед назначенным судьей и служит к ускорению решения дела склонением сторон к примирению, сознанием ответчика, отказом истца от иска, заочным решением, вследствие неявки ответчика, при чем сберегаются напрасные расходы. Если дело не может быть решено непосредственно, то стороны обязаны заявить отводы в этом же заседании. Тут же предъявляются требования об обеспечении иска и т.п. Второе заседание назначается для устного разбирательства состязанием сторон, и может быть отсрочено лишь по определению суда на основании законных поводов. Суд решает о допустимости доказательств по примеру французского и английского процессов и в праве устранять предъявленные доказательства, не имеющие существенного значения. Воспринятие доказательств допускается по усмотрению суда и по просьбе сторон перед местным судьей. Оценка доказательств вполне свободна. Присяга сторон заменена допросом их под присягой. Допрос производится до принятия присяги, показания сторон, подкрепленные присягой, подлежат оценке суда на том же основании, как и присяжные показания свидетелей. При производстве ведется протокол на случай нового производства по апелляции, но суд решает дела на основании устного состязания. 42 Австрийский процесс представляет собой новую самостоятельную реформу суда и не только применение начал французского процесса. Он усилил чуждую французскому праву руководящую власть суда, заимствуя из французского процесса широкое усмотрение суда при оценке доказательств и устранении неважным.