<<
>>

Новеллы в российском законодательстве по коллизионным вопросам представительства

При заключении с иностранной фирмой договора важное значение имеет не только содержание тех условий, которые стороны по взаимному согласованию включили в такой контракт, но и вопрос о том, по праву какого государства и каким образом в случае возникновения спорной ситуации будут разрешаться те или иные вопросы, не урегулированные или не полностью урегулированные сторонами в таком договоре <*>. -------------------------------- <*> См.: Садиков О.Н.
Вопросы, возникающие при применении коллизионных норм // Международное частное право. Современные проблемы. М.: IPG LAW, 1994. С. 450 - 462; Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Международное частное право. Современная практика. М.: Наука, 2000. С. 5 - 16. Излишне говорить, что ряд вопросов материального права сформулирован в законодательстве в императивной форме и стороны не могут изменить их своим соглашением. Избирая применимое право, стороны тем самым соглашаются (по большинству правовых систем, где положения об исковой давности квалифицируются как материально-правовые правила) и на сроки исковой давности, установленные в нем императивными нормами. Принцип автономии, предоставляющий сторонам международного коммерческого контракта возможность выбора применимого к их отношениям права по вопросам, не получившим отражения в контракте, закреплен в ст. 1210 ГК РФ (ранее - в ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Стороны договора могут при его заключении или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. При этом соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо из совокупности обстоятельств дела. Уточнены последствия избрания сторонами применимого права после заключения договора: такой выбор имеет обратную силу и считается действительным без ущерба для прав третьих лиц с момента заключения договора. В общее правило о выборе применимого права внесено существенное дополнение, позволяющее сторонам договора избрать подлежащее применению право как для договора в целом (соответствует ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г.), так и для отдельных его частей (расщепление коллизионной привязки). При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, согласно ст. 1211 ГК РФ (ранее - ч. 2 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г.) в качестве общего критерия (ч. 1 ст. 1211 ГК РФ) применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом (ч. 2 ст. 1211 ГК РФ) считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
В ч. 3 данной статьи по 19 договорам признается стороной, имеющей решающее значение для содержания договора, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся "исполнителем" по конкретному договору, применительно к нашей теме: комиссионером - в договоре комиссии, поверенным - в договоре поручения, агентом - в агентском договоре, правообладателем - в договоре коммерческой концессии. Таким образом, для четырех анализируемых далее договоров в действующем законодательстве предусмотрена коллизионная норма. В отношении новых, включенных в ГК РФ договоров применимое право будет определяться на основании п. п. 1, 2, 4, 5 ст. 1211 данного документа. Учитывая, что по договору коммерческой концессии происходит передача прав на интеллектуальную и промышленную собственность, важно отметить содержащуюся в ст. 1211 ГК РФ коллизионную отсылку к праву страны лицензиара при отсутствии в лицензионном договоре о пользовании исключительными или аналогичными правами выбора его сторонами применимого права. Кроме того, в ст. 1186 ГК РФ определены основания применения иностранного права: во-первых, выделено четыре источника определения применимого права в виде международных договоров РФ, ГК, других законов и обычаев, признаваемых в РФ (по сравнению со ст. 156 Основ гражданского законодательства исключено прямое указание на применение иностранного права на основании не противоречащего указанным источникам соглашения сторон договора, однако такая возможность следует из указания в ст. 1186 на ГК РФ, признающего в ст. 1210 за сторонами право выбора применимого права); во-вторых, установлено, что особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются Законом о международном коммерческом арбитраже; в-третьих, при невозможности определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано; в-четвертых, если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. Такая ситуация имеет место при применении Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров: отношения продавца и покупателя регламентируются Конвенцией, а по вопросам, в ней не урегулированным, - применимым правом, либо согласованным ими в договоре, либо при рассмотрении спора в МКАС при ТПП РФ - определяемым в соответствии с коллизионными нормами, которые данный международный третейский суд сочтет применимыми (что следует из Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" и Регламента МКАС). Важное значение имеет квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Согласно новому положению ст. 1187 ГК РФ такое толкование осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если же юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право. В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем (такой страной является, в частности, Канада), согласно новому правилу ст. 1188 ГК РФ, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, то подлежит применению правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано. Согласно новому правилу ст. 1189 ГК РФ иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. Новое правило об обратной отсылке сформулировано в ст. 1190 ГК РФ: во-первых, любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела VI ГК "Международное частное право" должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Единственным исключением из данного правила является принятие обратной отсылки иностранного права к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. ст. 1195 - 1200 ГК РФ). Важное значение для сторон международного коммерческого контракта, избравших иностранное право либо встретившихся с ним в международном коммерческом арбитраже, имеет установление содержания норм иностранного права и порядок его применения <*>. Поскольку в настоящее время споры из внешнеэкономических сделок рассматриваются государственными арбитражными судами и судами общей юрисдикции, а не только международными коммерческими арбитражными судами (в частности, Международным коммерческим арбитражным судом при ТПП РФ, Арбитражным институтом Стокгольмской торговой палаты, Арбитражным судом Венской хозяйственной палаты и др.), данный вопрос приобретает все большую актуальность. -------------------------------- <*> О различном подходе в праве и в доктрине зарубежных стран к установлению содержания иностранного закона (что это - вопрос факта, подлежащий доказыванию наряду с иными фактами, или вопрос права, применяемого судом или арбитражем?) см.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. С. 359 - 362. См. также: Богуславский М.М. Порядок применения и установления содержания иностранного права // Международное частное право. Современные проблемы. М.: IPG LAW, 1994. С. 475 - 489; Тимохов Ю.А. Применение иностранного права в практике российских судов // Международное частное право. Современная практика. М.: Наука, 2000. С. 17 - 41. При этом возникают два вопроса: первый вопрос состоит в том, каковы основания применения иностранного закона, иными словами, почему возможно применение иностранного закона; существо второго вопроса сводится к выяснению того, каким образом устанавливается содержание иностранного закона тем правоприменительным органом, который разрешает возникший спор. В ст. 1191 ГК РФ (ст. 157 Основ гражданского законодательства), сформулированы основные правила, предусматривающие порядок установления содержания иностранного права судом и лицами, участвующими в деле, т.е. всеми участниками процесса: - в отношении установления содержания норм иностранного права судом (под которым в соответствии со ст. 11 ГК РФ понимается суд, арбитражный и третейский суд) такой суд: 1) устанавливает содержание его норм в соответствии с тремя критериями: их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве; 2) в целях установления содержания норм иностранного права может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иные компетентные органы или организации в РФ и за границей либо привлечь экспертов; - лицам, участвующим в деле, предоставлено право представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. Новым по сравнению со ст. 157 Основ гражданского законодательства является правило о том, что по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны; - если содержание норм иностранного права, несмотря на принятые в соответствии с изложенным меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (одноименное правило ст. 157 дополнено указанием на разумные сроки). Впервые в ст. 1192 ГК РФ включены предписания о применении императивных норм, согласно которым правила разд. VI "Международное частное право" не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При применении права какой-либо страны согласно правилам разд. VI суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения. Два предписания разд. VI направлены на защиту интересов российских участников отношений с иностранным элементом и допускают в виде исключения неприменение норм иностранного права: оговорка о публичном порядке и реторсии. Оговорка о публичном порядке закреплена в ст. 1193 ГК РФ (ранее - ст. 158 Основ гражданского законодательства): норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами разд. VI, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку РФ). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ. Являясь одной из сложнейших категорий международного частного права и привлекая поэтому внимание исследователей <*>, данная оговорка и ее применение в нашей стране и за рубежом вызывают много сложностей. Поэтому требуются руководящие разъяснения со стороны правоприменительных органов относительно применения данного термина. -------------------------------- <*> См., в частности: Лунц Л.А. Оговорка о публичном порядке // Курс международного частного права. Общая часть. С. 305 - 333; Богуславский М.М. Международное частное право. С. 93 - 97; Бабаев М.Х. Проблемы публичного порядка в международном частном праве // Международное частное право. Современные проблемы. С. 462 - 475. Новым по сравнению с Основами гражданского законодательства является правило ст. 1194 ГК РФ, согласно которой Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Также новым по сравнению с Основами гражданского законодательства является правило ст. 1189 ГК РФ о взаимности при применении иностранного права: во-первых, суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право; во-вторых, если применение иностранного права зависит от взаимности, презюмируется, что она существует; в-третьих, применение иностранного права на основе взаимности может быть предусмотрено только законом Российской Федерации. Таким образом, суд, разрешающий спор, при отсутствии соответствующего закона вполне может применять иностранное право. Также новым является правило о применении императивных норм. Будучи разработанным первоначально на уровне международных конвенций (данное правило впервые было включено в Гаагскую конвенцию 1978 г. о праве, применимом к договорам с посредниками, и о представительстве), оно впоследствии было отражено в других международных конвенциях, унифицировавших коллизионные и материально-правовые нормы, а также включено в законы о международном частном праве, принятые рядом зарубежных стран. В ст. 1192 ГК РФ предусмотрено, что правила раздела ГК РФ о международном частном праве не затрагивают действия тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих нормах или ввиду их особого значения для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Такие правила получили наименование сверхимперативных, а в зарубежной доктрине - priority or mandatory rules. Поскольку данное правило является достаточно сложным, для его применения представляется необходимой разработка правоприменительными органами соответствующих разъяснений, прежде всего направленных на выделение норм такого рода, относящихся к сфере государственного регулирования, на которые не распространяется правило об автономии воли сторон в отношении выбора применимого права.
<< | >>
Источник: Вилкова Н.Г.. ДОГОВОРНОЕ ПРАВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ОБОРОТЕМ.: Стаут. — 510 с. . 2004 {original}

Еще по теме Новеллы в российском законодательстве по коллизионным вопросам представительства:

  1. Глава 4. КОЛЛИЗИОННЫЕ АСПЕКТЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  2. НТ1. Салищева* О НЕКОТОРЫХ ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ НОВЕЛЛАХ КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ**
  3. 47. Понятие, виды и значение представительства. Представительство без полномочия.
  4. 10. Понятие судебного представительства, виды представительства, полномочия представителя
  5. 1. Законодательство Российской Федерации о занятости населения
  6. 2. Законодательство Российской Федерации в области образования
  7. Статья 81. Нарушение законодательства Российской Федерации об исполнительном производстве
  8. Общие черты российского законодательства об авторском праве
  9. 4. Применимые правила российского гражданского законодательства
  10. Законодательство о банкротстве Российской Федерации
  11. 73. Стадии избирательного процесса по российскому законодательству
  12. § 1. Общие вопросы реализации законодательства о мерах пресечения
  13. РАЗВИТИЕ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРИНЦИПОВ НАРОДОВЛАСТИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ СУБЪЕКТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  14. 4. Коллизионные нормы внешнеэкономических сделок
  15. 2.2. Универсальная унификация коллизионных норм
- Авторское право - Адвокатура России - Адвокатура Украины - Административное право России и зарубежных стран - Административное право Украины - Административный процесс - Арбитражный процесс - Бюджетная система - Вексельное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право России - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Лесное право - Международное право (шпаргалки) - Международное публичное право - Международное частное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Правовая охрана животного мира (контрольные) - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор в России - Прокурорский надзор в Украине - Семейное право - Судебная бухгалтерия Украины - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Теория государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право России - Уголовное право Украины - Уголовный процесс - Финансовое право - Хозяйственное право Украины - Экологическое право (курсовые) - Экологическое право (лекции) - Экономические преступления - Юридические лица -